кодекса РФ.

Пожалуй, наиболее существенным его недостатками следует считать

следующее.

Во-первых, это отсутствие примечаний к ст.ст.195-197 Уголовного кодекса

РФ, в которых определялся бы размер крупного ущерба (как это указано,

например, в ст.191, 192, 193 и др.). Вероятно, на момент принятия УК РФ

1996 года у законодателя не было реальной возможности определить какой

именно ущерб следует признавать крупным. Однако уголовное законодательство

действует уже четвертый год, практика следственной и судебной деятельности

должна выработать критерии отграничения преступного деяния. Исходя из

смысла и общих принципов разграничения видов гражданской и уголовно-

правовой ответственности, по нашему мнению, следует установить

значительность деяния как уголовно-правового критерия, не менее 500

минимальных размеров оплаты труда. В случае, если ущерб причинен на сумму

более 1000 минимальных размеров оплаты труда – возможно установить

квалифицирующие признаки (в особо крупном размере, группой лиц по

предварительному сговору, организованной группой), соответственно с

повышением санкций как меры уголовной ответственности.

Наиболее же важным является внесение изменения в ст. 196 УК РФ –

«Преднамеренное банкротство», которая под преднамеренным банкротством

подразумевает умышленное создание или увеличение неплатежеспособности,

совершенное руководителем или собственником коммерческой организации в

личных интересах или интересах иных лиц, причинившее крупный ущерб либо

иные тяжкие последствия. Необходимость доказывания прямого умысла делает

указанную норму практически недействующей, поскольку в большинстве случаев

совершение действий, определенных статьей, может быть оправдано

некомпетентностью руководителя (собственника), т.е. отсутствием прямого

умысла.

Кроме того, данная статья устанавливает не полный перечень лиц,

ответственных за преднамеренное банкротство общества. Как уже отмечалось

выше, зачастую вывод активов общества осуществляется на основании решения

совета директоров. На них ст.196 свое действие не распространяет. В

отдельных случаях решение об отчуждении имущества юридически принимается

общим собранием акционеров (см. выше), т.е. в данной ситуации ни члены

совета директоров, ни генеральный директор не могут быть привлечены к

ответственности. Доказывание злоупотребления доверием акционеров со стороны

указанных лиц также бесперспективно.

Таким образом, чтобы нормы уголовного права в этой части действительно

«работали», требуется их значительная корректировка.

В еще более существенных изменениях нуждается законодательство о

банкротстве.

Так, например, п.1 ст.76 Федерального закона «О несостоятельности

(банкротстве) определяет, что внешний управляющий вправе самостоятельно

распоряжаться имуществом должника. Собственник имущества должника (т.е.

акционеры) или органы управления должника не вправе принимать решения либо

иным образом ограничивать полномочия внешнего управляющего по распоряжению

имуществом должника. В п.2 данной статьи устанавливается, что крупные

сделки и сделки, в совершении которых имеется заинтересованность,

заключаются внешним управляющим только с согласия собрания кредиторов или

комитета кредиторов.

В соответствии с п.1 ст.2 Федерального закона «Об акционерных

обществах» несут риск убытков общества в пределах стоимости принадлежащих

им акций. Пункт 1 ст.64 Гражданского кодекса РФ относит акционеров к

кредиторам последней очереди, т.е. их требования удовлетворяются после

расчетов с кредиторами всех предыдущих очередей. Таким образом, акционеры

фактически не могут являться кредиторами общества, и, как следствие,

воздействовать на процесс принятия решений внешнего управляющего о

совершении крупных сделок (выводе активов общества).

Кредиторы общества по денежным обязательствам, которые определяют в

большинстве случаев решения собрания кредиторов, как правило не испытывают

заинтересованности в восстановлении платежеспособности общества. Сделками,

в совершении которых имеется заинтересованность, согласно п.4 указанной

выше статьи признаются сделки, стороной которых являются заинтересованные

лица в отношении внешнего управляющего или конкурсного кредитора. При этом

статья не указывает признаков, в соответствии с которыми заинтересованные

лица могут быть отнесены к таковым.

Таким образом, на стадии прохождения обществом процедуры санации, т.е.

попытки восстановить свою платежеспособность, когда управляющий (в отличии

от процедуры прохождения конкурсного управления) не ограничивается

совершением сделок, направленных на удовлетворение требований кредиторов,

т.е. вправе совершать сделки практически любого характера, имущество

общества как никогда раньше рискует перейти в собственность

недобросовестных приобретателей.

В целях избежания указанного риска необходимо законодательно ограничить

полномочия по распоряжению имуществом внешнего управляющего на стадии

внешнего управления. Механизм совершения крупных сделок внешним управляющим

должен предусматривать участие в этом процессе собственников общества

(акционеров), как наиболее заинтересованных лиц в процессе восстановления

платежеспособности общества. Данное участие собственников необходимо в том

случае, если их действия, предшествующие введению в обществе процедуры

банкротства, не были прямо направлены на его введение.

Вопросы для самопроверки:

1. Почему происходит нарушения прав акционеров – субъектов корпоративных

отношений?

2. Каковы основные нарушения прав акционеров?

3. Каковы основные механизмы вывода акционеров из акционерного общества?

4. Каковы недостатки корпоративного права РФ в области защиты прав

акционеров?

5. Что необходимо сделать для совершенствования механизма защиты прав

акционеров?

Тестовое задание по теме

Кто из акционеров имеет право обращаться в суд о возмещении убытков,

причиненных обществу, с иском к члену совета директоров или к управленцам?

1. любой акционер;

2. акционер - работник компании;

3. акционер (акционеры), владеющие в совокупности не менее 1 % размещенных

обыкновенных акций.

Темы докладов и рефератов1

1. Основные права, предоставляемые акционеру в зависимости от размера

пакета принадлежащих ему акций

2. Основные нормативные акты, обеспечивающие защиту прав и интересов

субъектов корпоративных отношений в акционерных обществах

3. Основные принципы взаимоотношений между эмитентами и акционерами в

соответствии с Кодексом корпоративного поведения

4. Основные схемы вывода активов из общества и перераспределения прав

собственности

Рекомендуемая литература пот теме

1. Беликов И.В. Собственники и менеджеры//Журнал для акционеров,

2000. - № 8.

2. Корпоративное управление: владельцы, директора и наемные

работники акционерного общества/Под ред. М. Хесселя. – М.: Джон

Уайли энд Санз, 1996.

3. Мамай В.И. Акционерные общества. Защита интересов акционера и

наемного работника. Практическое пособие. – М.: Контур, 1998. –

80 с.

4. Принципы корпоративного управления ОЭСР/OECB PUBLICATIONS, rue

Andre-Pascal, 75775 PARIS CEDEX 16. PRINTED IN FRANCE.

5. Управление и корпоративный контроль в акционерном обществе:

практич. пособие/Под ред. Е.П. Губина. – М.: Юрист, 1999.

6. Шеин В., Жуплева А., Володин А. Корпоративный менеджмент: опыт

России и США. – М.: Новости, 2000.

7. Шихвердиев А.П., Гусятников Н.В., Беликов И.В. Корпоративное

управление. М.: Изд. Центр «Акционер», 2001.

8. Шихвердиев А.П. Государство как субъект корпоративных отношений.

- М: Изд. Центр «Акционер», 2002.

Тема 8. Прозрачность деятельности компании и права инвестора на

получение информации

Одним из самых распространенных в настоящее время нарушений прав

инвесторов являются нарушения их прав в области получения информации. Хотя

российским законодательством и устанавливаются требования по раскрытию

эмитентами информации, исполнении данных требований, мягко говоря,

оставляет желать лучшего. Следствием этого является отсутствие у инвесторов

необходимого объемам информации о том или ином эмитенте, что приводит к

резкому падению привлекательности вложений в ценные бумаги такого эмитента.

Если рассматривать информационную прозрачность как особый объект

исследования1, то в самом общем смысле прозрачность предполагает, что

заинтересованные внешние пользователи получают достаточный объем

релевантной, достоверной и своевременной информации о компании.

Среди заинтересованных внешних пользователей информации можно выделить

следующие группы:

. существующие и потенциальные финансовые кредиторы;

. существующие и потенциальные акционеры — держатели неконтрольных

пакетов;

. существующие и потенциальные собственники контрольных пакетов акций;

. партнеры по бизнесу (покупатели, заказчики, поставщики, подрядчики);

. конкуренты;

. государство;

. общество в целом и др.

Поскольку информационная прозрачность связана с определенными

издержками, рационально действующие экономические агенты ощущают

необходимость в раскрытии информации только в том случае, если выгоды

превышают издержки.

С точки зрения макроэкономики, информационная прозрачность компаний —

необходимое (но недостаточное) условие формирования полноценного фондового

рынка, который, в свою очередь, необходим для экономического равновесия.

Однако очевидно, что на микроэкономическом уровне этот стимул вряд ли

сработает: компания раскроет информацию о себе лишь в том случае, если это

выгодно ей и ее собственнику.

Заинтересованность в раскрытии информации можно создать как «кнутом»,

так и «пряником». Роль «кнута» выполняет нормативно-правовая база, прежде

всего Федеральные законы «О рынке ценных бумаг», «Об акционерных

обществах», а также документы ФКЦБ (Постановление № 9 от 20.04.98 г.,

Постановление №31 от 11.08.98 г., Постановление №32 от 12.08.98 г. и др.).

Очевидно, что эффективность «кнута» зависит как от «силы удара» (в нашем

случае — от размера штрафов за нераскрытие информации),так и от вероятности

того, что нарушение будет обнаружено власть предержащими и за ним неизбежно

последует наказание. Действующее в Российской Федерации законодательство

детально прописывает требования к раскрытию информации, однако

эффективность такого «кнута», прямо скажем, невелика: штрафы за нарушение

смехотворно малы, так что крупные компании могут себе позволить их

игнорировать.

«Пряником» может быть прежде всего доступ к внешнему финансированию.

Заинтересованность в раскрытии информации для внешних потенциальных

инвесторов возникает в том случае, если компания рассчитывает на

привлечение внешнего капитала — за счет новых заимствований или за счет

выпуска акций. Чем больше информационная прозрачность, тем ниже

неопределенность (а значит, и риск) для внешних инвесторов, тем меньше

премия за риск, требуемая рынком, тем ниже стоимость капитала для компании.

Поэтому в информационной прозрачности более всех заинтересованы, с одной

стороны, внешние инвесторы, работающие на рынке ценных бумаг, а с другой

стороны, компании — эмитенты ценных бумаг, обращающихся на рынке. Это

косвенно подтверждается составом и позициями участников непрекращающейся

дискуссии о прозрачности российских эмитентов.

При анализе финансовой прозрачности следует четко различать компании,

опирающиеся на финансирование со стороны небольшого числа “своих” банков

или стратегических партнеров, и те, что обращаются к широкому кругу

потенциальных инвесторов. Первая ситуация типична для Японии и Германии,

вторая — для США. Российская модель, по мнению большинства исследователей,

в настоящее время ближе к японо-германскому варианту. В США большинство

компаний ориентируется на привлечение капитала с фондового рынка. Именно

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 24, 25