крупнейшим экспортером российского леса, принято определять объем

лесопродукции способом, который открыл еще Архимед: вагон с бревнами просто

высыпают в бассейн с водой и определяют вес по массе вытесненной воды.

Расхождения между данными экспортера и импортера иногда достигают 20-30 %.

В контракте обязательно следует определить, включается ли тара и

упаковка в количество поставляемого товара (какой вес применяется - брутто,

легальный вес нетто, вес брутто за нетто и т. д.), если данный вопрос не

решен посредством применения базисов ИНКОТЕРМС.

Определение качества поставляемого товара это "болевая точка"

российского экспорта. В большинстве случаев отказ импортера оплачивать

часть отгруженного экспортного товара обусловлен тем, что при приемке

товара возникают претензии относительно его качества. Применение импортером

дисконта в оплате поставленного товара для российского экспортера означает

невозврат части экспортной валютной выручки и значительные санкции со

стороны органов валютного контроля.

Как показывает анализ соответствующей практики, среди причин споров о

качестве фигурирует ряд факторов, которые не учитываются либо игнорируются

при моделировании соответствующего условия внешнеторговых контрактов.

Важнейший среди них - несоответствие методов проверки качества, которые

применяются российскими производителями товаров и адаптированы к технологии

производства, тем способам, которые используются импортерами при приемке

товара по качеству и которые учитывают не технологические, а коммерческие

особенности экспортно-импортных операций. Иными словами, это несоответствие

российских ГОСТов принятым во всем мире методам коммерческого контроля

качества экспортируемых товаров. Например, качество экспортных металлов в

соответствии с национальными ГОСТами проверяется методом проб, которые

берутся из струи металла во время его плавки и разлива. А за рубежом принят

контроль качества металлов путем координатного высверливания пробной

партии. Ясно, что параметры металла могут не совпадать при применении этих

различных способов, а это отразится на качестве предмета поставки. Поэтому

во избежание расхождений позиций российской стороны и зарубежной

относительно количества товара следует определить методику оценки и лучше

всего определять качество товара не по отгрузке, а по доставке.

Качество товара определяется по стандарту, ТУ, спецификации, образцам,

на условиях предварительного осмотра либо предварительного анализа. При

импорте продовольственных товаров их качество подтверждается:

1. сертификатом качества, выдаваемым на каждую партию товара

соответствующей государственной организацией страны происхождения товара,

а при необходимости - нейтральной компетентной организацией, назначаемой

по требованию покупателя за счет продавца;

2. ветеринарным сертификатом, выдаваемым государственной ветеринарной

службой страны происхождения товара;

3. санитарным сертификатом.

С учетом возможных споров о качестве наряду с применением национальных

сертификатов качество экспортируемых товаров следует подтверждать

сертификатами, выдаваемыми международными инспекционными организациями,

представительства которых есть в каждой стране мира, чье мнение -

бесспорный аргумент в спорах о качестве.

При заключении и исполнении внешнеторговых сделок купли-продажи

требуется подтверждение факта происхождения предметов экспорта

(документальное доказательство того, что вывозимый товар произведен в

данной стране) и утверждение сопроводительных документов.

Участникам ВЭД, формулируя условия контракта о качестве товара, не

следует слепо ссылаться на действующие ГОСТы и тем более на зарубежные,

поскольку до последних "наш" товар вряд ли "дотянет". Рекомендуется не

полениться и составить подробную техническую спецификацию товара, четко

выяснить все рекомендации контрагента. Это в первую очередь касается

производителя товара, поскольку посредник вряд ли сможет выполнить все

рекомендации партнера по качеству товара.

И еще очень важный вопрос относительно процессуального порядка приемки

товаров по количеству и качеству и выставления взаимных претензий.

Рекомендуется в контракте указывать следующий порядок: приемка товара

осуществляется при непосредственном участии независимой экспертной

компании. В идеале, если эта компания признается не только в большинстве

зарубежных стран, но и в России. Например, СЖС, Инспекторат, Сейбл, Алекс

Стюарт (в России таковой является ТПП РФ). Следует также предусмотреть

обращение к этим компаниям в случае выставления претензий с целью дачи

экспертного заключения. Еще лучше, если в контракте предусмотреть участие

представителя российской компании в проверк6е качества товара и

установлении оснований для предъявления претензии. Эта процедура уже сама

по себе исключает предъявление необоснованных претензий. Кстати, не стоит

забывать и о распределении между сторонами обязанностей по оплате услуг

этих компаний.

В разделе "Санкции" рекомендуется:

указывать санкции за ненадлежащее исполнение обязательств сторон, в

частности, за просрочки в поставке товара и/или просрочки в оплате

стоимости товара, а также товара ненадлежащего количества и качества.

Следует отметить, что по своим размерам и порядку штрафные санкции

должны стимулировать выполнение обязательств. Например, штраф за просрочку

поставки может быть прогрессивным, т.е. возрастать по мере увеличения

просрочки. Вместе с тем штрафные санкции не должны носить разорительный

характер (обычно общая сумма штрафа ограничивается 8-10 процентами

стоимости просроченной партии). Необоснованное ужесточение санкций

покупателями часто вызывает ответную реакцию продавцов: они закладывают

возможные штрафы в цены. Положения о штрафных санкциях обычно формируются

на основе взаимной ответственности - например, наряду со штрафами за

просрочку поставки продавцом предусматривается штраф за задержку платежа

покупателем.

Необходимо учитывать, что валютное законодательство России не дает

полной свободы в выборе механизма применения санкций по

внешнеэкономическому контракту. Так, реализация санкции, предусматривающей

снижение цены на экспортируемый товар или уменьшение сумм, подлежащих

уплате иностранным контрагентом, на сумму неустойки без предварительного

зачисления всей суммы контракта на счет российского экспортера в

уполномоченном банке, расценивается как нарушение валютного

законодательства. Органы валютного контроля расценивают это как способ

утечки капитала за границу и сурово карают за такие "вольности".

Включение в контракт положений о санкциях не снимает вопроса о

возмещении убытков. Этот вопрос (включая вопрос о соотношении штрафов и

убытков), если он не урегулирован в контракте, решается в соответствии с

правом той или иной страны, применимым к данному контракту.

Следует иметь в виду, что если внешнеэкономический контракт не

содержит санкций, применяемых в отношении иностранного контрагента, то

такой контракт в соответствии с банковским законодательством автоматически,

по формальному признаку попадает в разряд "подозрительных".

В специальном разделе "Форс-мажор" Банком России рекомендуется оговаривать

форс-мажорные обстоятельства.

В целях ограничения ответственности в контракты включается запись о

том, что при наступлении "обстоятельств непреодолимой силы" (или "форс-

мажорных обстоятельств") срок исполнения обязательств для стороны, на

которую воздействуют эти обстоятельства, отодвигается на весь период их

действия и ликвидации последствий. В силу этого в интересах обеих сторон

определить, что понимается под термином "форс-мажорные обстоятельства".

В контракте рекомендуется указать четкий перечень форс-мажорных

обстоятельств. При этом не следует делать его закрытым. Кроме того,

бессмысленно указывать в контракте на обстоятельства, которые не отвечают

критериям "непреодолимой силы": непредотвратимость, непреодолимость,

чрезвычайный характер, объективность. В частности, рекомендуется указать

такие обстоятельства как война, гражданские беспорядки, забастовка

охватившая соответствующую отрасль народного хозяйства, запрет компетентных

органов государства в выдаче лицензий. Исходя из формулировки ст. 401 ГКРФ

и сложившейся арбитражно - судебной практики падение курса национальной

валюты (яркий пример - август 1998 г.) не рассматривается в качестве форс-

мажорного обстоятельства.

Во внешнеторговой практике принято подтверждать наличие форс-мажора

документами (свидетельствами), которые выдают торгово-промышленные палаты

тех стран, на территории которых имели место данные обстоятельства, - это

своеобразный торговый обычай. При этом необходимо учитывать, что торгово-

промышленная палата только документально констатирует наличие того или

иного обстоятельства, расцениваемого одним из участников

внешнеэкономических правоотношений как форс-мажорное. В случае спора по

данному поводу заинтересованная сторона должна доказывать в суде, что

данное обстоятельство имеет характер непреодолимого факта, освобождающего

ее от несения ответственности: свидетельство национальной торгово-

промышленной палаты не снимает с соответствующего участника

внешнеэкономической деятельности обязанности по доказыванию форс-мажора.

В специальных пунктах или разделах контракта Банк России рекомендует

оговаривать другие условия и обстоятельства сделки (гарантийные

обязательства, лицензионные платежи, техническая помощь, сборка, наладка и

монтаж оборудования, обучение персонала, информационные и другие услуги).

В разделе "Рассмотрение споров" рекомендуется:

оговаривать порядок предъявления и рассмотрения неурегулированных

претензий, порядок платежей по претензиям, рассмотрение спорных вопросов в

арбитраже, а также указывать, правом какого государства будут

регулироваться отношения по контракту.

Порядок разрешения споров между сторонами регулируется арбитражной

оговоркой, содержащей договоренность сторон о передаче споров на

рассмотрение в арбитраж, или т.н. пророгационным соглашением, т.е.

соглашением сторон о передаче споров на рассмотрение в суд какого-либо

государства.

В Заключительной части контракта Банком России рекомендуется указывать

адреса покупателя и продавца. Юридические и полные почтовые адреса Продавца

и Покупателя, контактный телефон, факс, телекс организации (предприятия) -

Продавца и Покупателя, а также подписи сторон, уполномоченных организациями

Продавца и Покупателя заключить контракт, заверенные печатью, с указанием

их Ф.И.О. и должностей.

5. Порядок заключения внешнеэкономического контракта

Внешнеэкономический контракт может быть заключен следующими способами:

- путем составления одного документа, подписанного сторонами;

- путем обмена письмами, телеграммами, телефонограммами, телефаксами

и т.п., подписанными стороной, которая их направляет.

В последнем случае процесс заключения контракта начинается с

предложения вступить в контрактные правоотношения, которое называется

офертой. Лицо, направляющее оферту, именуется оферентом. Согласие с

предложением о заключении контракта (принятие предложения) называется

акцептом, а лицо, от которого оно исходит, - акцептантом. Не всякое

предложение, связанное с заключением контракта, считается офертой. Не

признаются офертой различного рода прейскуранты, проспекты, тарифы,

рекламные объявления. По нормам национального законодательства в оферте

должны содержаться все существенные условия будущего контракта.

Закон связывает с принятием оферты лицом, которому она адресована,

совершенно определенное правовое последствие, а именно признание контракта

заключенным. Это правовое последствие может быть достигнуто только в том

случае, если принимаемое предложение уже содержит те минимальные условия,

которые признаются существенными по закону или необходимы для контрактов

данного вида.

ГК РФ предусматривает, что существенными условиями договора поставки

служат наименование и количество товара, а также срок поставки (ст. 455,

506 ГКРФ). Такие условия, как цена и качество товара, по общему правилу, не

являются существенными в силу закона. Таким образом, любая оферта должна

включать в себя все существенные условия контракта и содержать

окончательное решение оферента связать себя таким контрактом при условии

принятия его предложения.

Согласно ст. 14 Венской конвенции 1980 г., предложение о заключении

контракта будет рассматриваться в качестве оферты, если такое предложение

является "достаточно определенным". Оно считается таковым, "если в нем

обозначен товар и прямо или косвенно устанавливаются количество и цена либо

предусматривается порядок их определения".

В одном из дел, рассмотренных МКАС, ответчик утверждал о том, что

между ним и истцом был заключен договор, в то время как истец отрицал это.

Было установлено, что телекс ответчика содержал обозначение товара и его

количество. Но в нем не были установлены ни цена на товар, ни порядок ее

определения. Указание же телекса, что цены на этот товар будут согласованы

за 10 дней до начала нового года, не может толковаться как означающее

установление порядка определения цены, а является лишь выражением согласия

на определение цены в будущем. По мнению МКАС, не применима в данном случае

и ст. 55 Венской конвенции согласно которой "в тех случаях, когда договор

был юридически действительным образом заключен, но в нем прямо или косвенно

не устанавливается цена или не предусматривается порядок ее определения,

считается, что стороны, при отсутствии какого-либо указания об ином,

подразумевали ссылку на цену, которая в момент заключения договора обычно

взималась за такие товары, продававшиеся при сравнимых обстоятельствах в

соответствующей области торговли". Из взаимоотношений сторон следует, что

они подразумевали необходимость достичь соглашения о цене в будущем.

Поскольку цена впоследствии сторонами определена не была, МКАС признал

договор незаключенным и, соответственно, исключалась какая-либо

ответственность по договору, в частности, требование о возмещении убытков,

причиненных его неисполнением. Вместе с тем, уклонение стороны от

согласования цены в установленные в ранее достигнутом соглашении сроки,

если оно вызвало убытки, может послужить основанием для возложения на

сторону ответственности за невыполнение обязанности, вытекающей из такого

предложения.

Заключение контракта предполагает акцепт оферты. Вместе с тем акцепт

юридически налицо, лишь тогда, когда ответ о согласии с офертой не содержит

отклонений от нее. В противном случае не приходится говорить о том, что

между контрагентами достигнуто соглашение по всем затронутым в оферте

вопросам. Если же контрагент сопровождает принятие оферты оговорками, такой

ответ признается отклонением оферты и в то же время новой офертой.

По общему правилу акцепт вступает в силу в момент, когда согласие

адресата оферты получено оферентом (п. 2 ст. 18 Конвенции 1980г.). Однако,

в силу оферты или в результате практики, которую стороны установили в своих

взаимных отношениях, или обычая адресат оферты может, не извещая оферента,

выразить согласие путем совершения какого-либо действия, в частности

действия, относящегося к отправке товара или уплате цены, акцепт вступает в

силу в момент совершения такого действия, при условии что согласие с

офертой может быть выражено и путем совершения конкретных действий

(отправка товара, уплате цены и т.д.). Акцепт в этих случаях вступает в

силу в момент совершения такого действия (п. 3 ст. 18 Конвенции).

Аналогично Конвенции, ГКРФ определяет возможные способы заключения

договора, которые могут быть применены к внешнеэкономической сделке:

1. составление одного документа, как правило, крупные и сложные контракты

(п. 2 ст. 434);

2. обмен документами, посредством почтовой, телеграфной, телетайпной,

телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно

установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434

ГКРФ);

3. когда лицо в установленный для акцепта срок совершит действия по

выполнению указанных в оферте условий (отгрузку, уплату) (п. 3 ст. 434

ГКРФ).

Момент вступления акцепта в силу по Конвенции предопределяет и момент

заключения внешнеэкономического контракта. Аналогичную позицию занимает ГК

РФ. Согласно п. 1 ст. 433 ГКРФ договор признается заключенным в момент

получения лицом, направившем оферту, ее акцепта. Если в договоре не указано

место его заключения, договор признается заключенным в месте жительства

гражданина или месте нахождения юридического лица, направившего оферту (ст.

444 ГКРФ).

Следует иметь в виду, что момент вступления акцепта в силу по-разному

регламентируется в гражданском и торговом праве зарубежных стран. Страны

романо-германской системы права (Германия, Франция, Италия, Швейцария и т.

д.) в т.ч. Россия, увязывают заключение контракта с прибытием акцепта к

оференту. В англо-саксонской системе права, прежде всего, в Великобритании

и США, принято считать, что контракт заключается в момент отправления

акцепта. Поэтому, если к контракту подлежит применению Венская конвенция

или, например, право Германии, то момент вступления акцепта в силу будет

аналогичен тому, который закреплен в ГКРФ.

-----------------------

[1] См.: Лунц Л. А. Международное частное право. Особенная часть. М.:

Юридическая литература, 1975г. С.132.; Богуславский М.М. Международное

частное право. М.: Международные отношения, 1994г. С.200.

[2] Лунц Л. А., Марышева Н. И., Садиков О. Н. Международное частное право:

Учебник. М.: Юридическая литература, 1984г. С.131. См. также: Зыкин И.С.

Договор во внешнеэкономической деятельности. М., 1990г. С.8; Международное

частное право / Под ред. проф. Дмитриевой Г.К. М.: Юрист, 1993г. С.91.

[3] СЗ РФ. 1995г. №42. Ст. 3923.

1 Ведомости СНД и ВС РФ, 1993г. №32. Ст.2107.

1 Например, в соответствии с Протоколом о товарообороте и платежах между РФ

и Республикой Куба на 1995г., подписанном правительствами этих стран 4 мая

1995г., о поставках 1млн. т. кубинского сахара-сырца в обмен на

эквивалентные поставки нефти в Москве в конце июля 1995г. был проведен

открытый тендер на право участия в сделках «нефть-сахар» и покупку

соответствующих квот. См.: Коммерсантъ-DAILY. 1995г.,15 июня.

1 СЗ РФ. 1995. № 42. Ст. 3923

2 СЗ РФ. 1998. № 16. Ст. 1798

3 СЗ РФ. 1998. № 30. Ст. 3610

1 См.: Дмитриева Г.К., Филимонова М.В. Международное частное право… Раздел

VI.

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7