Сначала несколько слов о том, что для возникновения преимущественного права необходим ряд условий:

- Уставом допускается отчуждение доли третьим лицам.

- Сделка осуществляется с третьими лицами. При этом участники общества - первые лица (т. е. сделки между участниками не попадают), второе лицо - общество (сделки участника с обществом также не порождают преимущественного права). Все остальные лица являются третьими.

Важен вид сделки. При каких видах сделок возникает преимущественное право? Согласно Закону только при сделках купли-продажи. Что касается судебной практики, то она в последнее время также ориентирована на узкое понимание этой нормы - только купля-продажа.

Чтобы понять, насколько актуальна тема преимущественного права для ООО, рассмотрим 2 варианта устава.

Первый, где продажа доли третьему лицу допускается в обществе только с согласия остальных участников или самого общества. Логичен вопрос: если получено такое согласие, то имеет ли смысл "перехватывать" долю на этапе преимущественного права? На практике такая ситуация возможна, если организация заняла жесткую позицию, согласно которой требуется согласие всех участников независимо от размера доли. Если же требуется согласие общества, то воля будет формироваться тем, кого вы пропишете в уставе (директор, общее собрание участников и т. д.). Если речь идет о собрании участников, то решение будет приниматься тем количеством голосов, которое закреплено в уставе. Допустим, это "простое большинство". Тогда, по сути, те, кто владеют большим количеством голосов, и будут решать все. Таким образом, при выборе конструкции "согласие общества" может возникнуть конфликт. Доминирующие участники проголосовали "разрешить", а мелкий инвестор не согласен, и тогда он может воспользоваться преимущественным правом и сделку "перехватить". По сути, только в этом случае будет актуальна конструкция преимущественного права. Либо еще в ситуации, когда согласно уставу для отчуждения доли третьим лицам не требуется согласия участников. В этой ситуации у участников единственный способ не допустить третьих лиц - воспользоваться преимущественным правом.

До 1 июля 2009 года шла дискуссия по поводу того, является ли уведомление о преимущественном праве офертой. Теперь все ясно. Уведомление о продаже доли и реализации преимущественного права однозначно поименовано в Законе офертой. Соответственно, ответ на оферту - акцепт. Это достаточно мудрый подход. Ведь таким образом отношения между участниками юридически упорядочиваются. Уведомление о реализации имущественного права - это оферта остальным участникам купить долю. Данная оферта должна содержать все существенные условия плюс дополнительные требования, указанные в Законе. Нужно ли в этой оферте указывать третье лицо? Конечно, нужно. Ведь сама идеология Закона состоит в том, чтобы контролировать состав участников.

Оферта направляется участникам, но через общество. С какого момента начинает течь срок акцепта оферты? Не с момента, когда ее получит каждый участник, а с момента, когда оферта поступит в общество. Оферта носит адресный характер, так как она направлена определенному кругу лиц. Возникает вопрос, когда определяется круг акцептантов? В момент, когда оферту получает общество, или акцептантами являются участники в течение срока действия оферты? Прямой ответ есть в Законе. Любой, кто является участником общества, в течение срока оферты имеет право ее акцептировать.

Интересная особенность связана с отзывом оферты. Допускается согласие всех участников, если иное не предусмотрено уставом. Эта норма выходит за рамки Гражданского кодекса, где указано, что не допускает отзыва оферта с установленным сроком акцепта. Кроме того, не совсем понятно, что "иное" может быть предусмотрено уставом? Отзывность оферты или отзыв ее количеством голосов не всех участников? На мой взгляд, здесь имеет место не альтернатива количества голосов, а является оферта по своей сути отзывной или нет.

Кто наделен преимущественным правом и каков порядок его реализации?

Преимущественным правом наделены участники общества, а также само общество. В уставе нужно урегулировать 2 момента. Во-первых, общество может воспользоваться преимущественным правом, если только им не воспользовались участники. Поэтому в уставе нужно указать срок, в течение которого преимущественным правом могут воспользоваться участники, и срок, в течение которого этим правом может воспользоваться общество.

Второй важный вопрос состоит в том, какой орган юридического лица от имени общества будет принимать решение, воспользоваться этим правом или отказаться от него. Этот вопрос Закон не регулирует, и все будет зависеть от того, что записано в уставе.

Согласно общему правилу, установленному Законом, преимущественное право покупки реализуется пропорционально размерам долей участников. Иной порядок, который может быть предусмотрен уставом общества единогласным решением всех участников, - преимущественное право покупки реализуется непропорционально доле участников.

До 1 июля 2009 года действовала императивная норма, что если в течении срока оферты акцепты поступят не на всю долю, то возникает право продать ее третьим лицам в полном объеме. С 1 июля непроданную часть доли, на которую не поступил акцепт, можно поделить между оставшимися участниками.

Таким образом, очевидно, что не разрешенных вопросов и проблем вызванных с правоприменительной практикой вытекающей из исследуемых новелл национального корпоративного права пока достаточно, при этом, они требуют скорейшего вмешательства и урегулирования, поскольку они регулируют одну из самых динамичных частей нашего экономического оборота.

Так одним из наиболее актуальных вопросов является проблема защиты прав владельца доли в ООО.

Среди проблем защиты прав владельца доли в ООО, можно выдели несколько основных:

Одной из наиболее актуальной проблемой защиты прав владельца доли в ООО можно назвать, ситуацию когда его права вступают в конкуренцию с правами добросовестного приобретателя.

Еще одна явная сложность связана с невозможностью истребовать долю, если приобретатель по договору на момент рассмотрения спора уже не обладает ею - например, ввиду продажи третьему лицу, поскольку последствия ничтожности сделки подлежат применению к сторонам спорной сделки, и на лицо, не являющееся стороной в сделке, не может быть возложена обязанность по возврату сторон в первоначальное состояние.

Явной проблемой также можно считать и тот факт, что согласно действующего законодательства, собственник доли, должен доказать, что доля выбыла из его владения или владения лица, которому она была им передана во владение, в силу указанных обстоятельств.

Заключение

На основании проведенного исследования можно заключить, что поставленные вопросы крайне важны и весьма актуальны, и их более подробное исследование явно заслуживает право на существование.

Поскольку столь существенное изменение действовавшего законодательства, конечно имеет явно положительные тенденции и последствия, хотя о их практических последствиях говорить пока рано: все будет зависеть от того, как предложенные законодателем изменения будут приняты экономическим оборотом и правоприменительной практикой.

Пока же можно констатировать, что данный вопрос в любом случае не будет оставлен без внимания, поскольку ООО одна из наиболее распространенных форм хозяйственной деятельности в нашем государстве, а следовательно очень скоро и деловой оборот и правоприменительная практика столкнуться с множеством вопросов требующих оперативного и грамотного решения.

При этом очевидно, что одним из наиболее актуальных вопросов будет связан с институтом реституции при сделках с долями в ООО.

Подводя итог проведенного анализа в данной работе, попробуем вывести некие итоги.

Учитывая, что сделки с долями в ООО - это сложный состав, объединяющий как гражданско-правовые, так и публично-правовые элементы, то заинтересованной стороне следует объединять в иске несколько взаимосвязанных требований, но при этом исковое заявление всегда является индикационным.

Считаю целесообразным отметить более развитый по сравнению с ранее существовавшей редакцией закона, подход к защите прав владельцев долей в ООО, среди которых по праву основное место занимает - реституция.

Представляется, что результатом введения концепции "восстановления корпоративного контроля" будет упорядочение практики рассмотрения споров о защите прав участника ООО на долю в уставном капитале, и дополнение существовавших способов правовой защиты еще одним, эффективным и действенным инструментом.

Данная мера, явно, будет по достоинству оценена юристами практиками и теоретиками.

Поскольку указанный институт кроме защиты частных интересов защищает и сам экономический оборот. Что в свою очередь ведет к упрочению стабильности оборота, а также ведет к неизбежной унификация существующих подходов к защите прав участника ООО на долю в уставном капитале.

Библиография

1. Федеральный закон от 30.12.2008 N 312 ФЗ

2. Федеральный закон от 08.02.1998 N 14 ФЗ

3. Гражданский кодекс Российской Федерации (Принят Государственной Думой 21 октября 1994 года). Часть первая(в ред. Федеральных законов от 20.02.1996 N 18-ФЗ, от 12.08.1996 N 111-ФЗ, от 08.07.1999 N 138-ФЗ, от 16.04.2001 N 45-ФЗ, от 15.05.2001 N 54-ФЗ, от 21.03.2002 N 31-ФЗ, от 14.11.2002 N 161-ФЗ, от 26.11.2002 N 152-ФЗ, от 10.01.2003 N 15-ФЗ, от 23.12.2003 N 182-ФЗ, от 29.06.2004 N 58-ФЗ, от 29.07.2004 N 97-ФЗ, от 29.12.2004 N 192-ФЗ, от 30.12.2004 N 213-ФЗ, от 30.12.2004 N 217-ФЗ, от 02.07.2005 N 83-ФЗ, от 21.07.2005 N 109-ФЗ, от 03.01.2006 N 6-ФЗ, от 10.01.2006 N 18-ФЗ, от 03.06.2006 N 73-ФЗ, от 30.06.2006 N 93-ФЗ, от 27.07.2006 N 138-ФЗ, от 03.11.2006 N 175-ФЗ, от 04.12.2006 N 201-ФЗ, от 18.12.2006 N 231-ФЗ, от 18.12.2006 N 232-ФЗ, от 29.12.2006 N 258-ФЗ, от 05.02.2007 N 13-ФЗ, от 26.06.2007 N 118-ФЗ, от 19.07.2007 N 197-ФЗ, от 02.10.2007 N 225-ФЗ, от 01.12.2007 N 318-ФЗ, от 06.12.2007 N 333-ФЗ, от 24.04.2008 N 49-ФЗ, от 13.05.2008 N 68-ФЗ, от 14.07.2008 N 118-ФЗ, от 22.07.2008 N 141-ФЗ, от 23.07.2008 N 160-ФЗ, от 30.12.2008 N 306-ФЗ, от 30.12.2008 N 311-ФЗ, от 30.12.2008 N 312-ФЗ, от 30.12.2008 N 315-ФЗ, от 09.02.2009 N 7-ФЗ, от 29.06.2009 N 132-ФЗ, от 17.07.2009 N 145-ФЗ, с изм., внесенными Федеральными законами от 24.07.2008 N 161-ФЗ, от 18.07.2009 N 181-ФЗ) //Собрание законодательства РФ. 1994 № 32.

4. Приходько, И. Недействительность сделок и арбитражный суд: процессуальные аспекты// Хозяйство и право. - 2000. - № 5. - с.18-29.

5. Зинченко, З., Газарян, Б. Ничтожные сделки// Хозяйство и право. - 1997. - № 2. - с.36-48.

6. Русское гражданское право. В 2 ч.Ч.1 /Под ред.Д.И. Мейера.- М.:1997.-с.50-220.

7. Щекин, Д.М. Налоговые последствия недействительных сделок// Ваш налоговый адвокат. Консультации, рекомендации. - 2002. - №10. - с.8-19.

8. Тузов Д.О. Реституция и виндикация: проблемы соотношения // Вестник ВАС РФ. 2002. N 3. С. 123.

Приложение

"Исковое заявление о признании недействительным договора об уступке доли в Обществе с ограниченной ответственностью

(примерная форма)

"___"_______________200__год

В _________________________________________________________

наименование судебной инстанции

____________________________________________________________

адрес судебной инстанции

____________________________________________________________

Истец: _____________________________________________________

Ф.И.О., данные паспорта для физических лиц;

___________________________________________________________

____________________________________________________________

местожительство для физического лица

Ответчик: __________________________________________________

Ф.И.О., данные паспорта для физических лиц;

___________________________________________________________

____________________________________________________________

местожительство для физического лица

Цена иска __________________________________________________

сумма в рублях РФ

Государственная пошлина: ____________________________________

сумма в рублях РФ

Исковое заявление

О признании недействительным договора об уступке доли в Обществе с ограниченной ответственностью и применении последствий недействительности ничтожной сделки.

Между истцом и ответчиком заключен кредитный договор № ____ от "____"______________ 200__ года о предоставлении истцу кредита в сумме ___________ (_____________________) рублей РФ, под ____ % годовых со сроком действия до "____"_________ 20__ года.

Истец не выполнил в полной мере взятых на себя по указанному кредитному договору обязательств перед Ответчиком, в результате чего у Истца образовался долг перед Ответчиков в размере ___________ рублей РФ.

В целях погашения образовавшейся задолженности между Истцом и Ответчиком, "___" _____________ 20 __ был заключен договор "Об уступке доли в Обществе с ограниченной ответственностью: _________________, в размере ____ % в уставном капитале" при этом стороны установили равноценность имеющейся задолженности по кредитному договору и стоимости уступаемой доли в уставном капитале Общества с ограниченной ответственностью: ___________________________.

Однако в нарушение требований установленных статьей 21 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", указанный договор был заключен с игнорированием права преимущественной покупки переданной доли, а также не прошел процедуру нотариального оформления.

На основании изложенного, и руководствуясь ст. 21 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", ст.ст. 3,5,22,28,38,131

Просим:

1. "Об уступке доли в Обществе с ограниченной ответственностью: _________________, в размере ____ % в уставном капитале" № ___ от "____" _____________ 20 __ года, заключенный между ____________________ (наименование истца) и ____________________(наименование ответчика).

2. Применить последствия недействительности ничтожной сделки, в виде восстановления прежних участников общества в правах участников общества.

Приложение (к исковому заявлению прилагаются):

I. ___________________________________________________________;

II. ___________________________________________________________;

III. ___________________________________________________________;

IV. ___________________________________________________________;

V. ___________________________________________________________.

Дата подачи заявления "____" ________________ 20 __ года.

Подпись ____________________"

Страницы: 1, 2, 3