РЕПО -гражданско-правовой договор

ФЕДЕРАЛЬНОЕ АГЕНСТВО ПО ОБРАЗОВАНИЮ

ВЛАДИВОСТОКСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ ЭКОНОМИКИ И СЕРВИСА

КАФЕДРА ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА

Контрольная работа

Дисциплина: Гражданское право (часть особенная)

РЕПО - гражданско-правовой договор

Студентка 3 курса

Анисимова Е.А

Владивосток

2009

Понятие и сущность договора РЕПО. Договор РЕПО относится к соглашениям, о которых не упоминается в ГК РФ О сделках РЕПО ничего не говорится в ГК РСФСР 1922 и 1964 гг., однако, по мнению П.П. Цитовича, репорт может основываться на ч. 2 ст. 1530 тома X Свода Законов Российской империи. См.: Цитович П. П. Труды по торговому и вексельному праву: В 2 т. Т. 1. М., 2005. С. 245.. Вместе с тем этот договор довольно распространен в настоящее время на финансовых рынках Отдельные операции РЕПО наблюдались в США с 20-х гг. ХХ в., а регулировались с 60-х гг. ХХ в., в Канаде - с 1953 г., в Германии, Италии, Нидерландах с 70-х гг., а затем и в других странах. В настоящее время РЕПО - основной рыночный инструмент для сделок центральных банков и участников финансовых рынков большинства стран мира. См.: Оксенойт Г. Операции РЕПО. Обзор международного опыта // Рынок ценных бумаг. 2001. N 16 (Цит. по: http://rcb.ru/archiva/articlesrcb.aspraid=2059) и был хорошо известен дореволюционным юристам.

РЕПО от английского REPO - sale and repurchase operation - продажа с обратным выкупом.

Специалист по ценным бумагам Н.О. Нерcесов отмечал, что характерным для репорта является то, что собственник ценных бумаг отчуждает их другому с тем, чтобы последний к определенному будущему времени обратно продал однородные ценные бумаги по заранее установленной цене. Нерсесов Н.О. О бумагах на предъявителя с точки зрения гражданского права. В кн.: Нерсесов Н.О. Представительство и ценные бумаги в гражданском праве (в серии "Классика. Избранные труды по российской цивилистике"). М., 1998. С. 245.

РЕПО состоит из двух самостоятельных и взаимосвязанных договоров. Такая связка ненова. Например, лизинг состоит из сделки купли-продажи с целью сдачи предмета в лизинг и самого договора лизинга. Павлодский Е.А. Договоры граждан и организаций с банками. М., 2000. С. 28.

По первому договору РЕПО сторона заключает договор купли (продажи) с условием обратной продажи (приобретения) покупателем первому продавцу через определенное время по цене, превышающей цену первого договора.

Г.Ф. Шершеневич подчеркивал, что сущность репорта состоит в том, что одно лицо покупает на наличные ценные бумаги и одновременно продает те же бумаги тому же лицу к определенному сроку по повышенной цене. Разница в цене составляет вознаграждение за временное пользование чужим капиталом. Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. II. М., 2003. С. 490.

Сложность правовой интерпретации договора РЕПО заключается в том, что речь идет не о двух договорах купли-продажи, а об одном договоре, состоящем из двух частей - двух взаимосвязанных сделок, которые по форме относятся к договорам купли-продажи, а по существу являются видом заемной операции.

"Но купля-продажа - это внешняя оболочка сделки РЕПО", - отмечает О. А. Анциферов. - Внутреннее содержание данной сделки иное. Заключая ее, стороны преследуют цели, отличные от стандартного договора купли-продажи. Одна сторона получает во временное пользование денежные средства (заемщик), вторая получает доход на денежные средства (кредитор).

Сами ценные бумаги выполняют вспомогательную роль. Во-первых, они позволяют юридически закрепить основания перехода денежных средств от одного лица к другому и обратно - через сдвоенный договор купли-продажи, во-вторых, нахождение ценных бумаг у кредитора страхует его риск невозврата денежных средств. Анциферов О.А.Тянем-потянем, а РЕПО вытянуть не можем // Бизнес-адвокат.2000.N 19.

В юридической литературе полемика идет вокруг двух точек зрения: договор купли-продажи или кредитование под залог.

Одни авторы отмечают, что воля сторон направлена на приобретение объекта сделки РЕПО в собственность. Демушкина Е.С. Сделки с государственными ценными бумагами - ГКО и ОФЗ-ГК-ПК // Рынок ценных бумаг. 1997. N 1. С. 22.

Действительно, ценные бумаги, составляющие объект первой и второй частей договора, передаются в собственность. В случае неплатежеспособности или банкротства продавца по первой сделке бумаги остаются в собственности покупателя.

Другие исследователи РЕПО акцентируют внимание на том, что реальной целью данной сделки является временное предоставление заемщику средств под залог ценных бумаг. Так, Адамович Г. подчеркивает, что "Целью сделки была не продажа имущества (торговая операция), а временное предоставление финансовых средств под уступку права собственности на имущество или "залог" имущества". Адамович Г. О некоторых способах обеспечения кредитных обязательств // Хозяйство и право. 1996. N 9. С. 49; схожее мнение высказывает Г.В. Мельничук, "поскольку результатом сделки РЕПО оказывается, как правило, возвращение первоначально отчужденных ценных бумаг и получение дополнительных средств, такие средства следует рассматривать в качестве платы за пользование денежными средствами - суммой заема или кредита". Мельничук Г.В. Правовая природа расчетных форвардных сделок и сделок РЕПО // Законодательство. 2000. N 2. С. 28.

В известном немецком банковском учебнике Б. Бухвальда указывается, что "РЕПОРТ представляет собой особый вид ломбардной операции, то есть такой вид займа под залог, при котором заложенные ценности не остаются, как при ломбардной операции, собственностью займодателя, а переходят в собственность займодавца и, следовательно, могут быть им отчуждены или перезаключаемы". Бухвальд Б. Техника банковского дела. М., 1994. С. 134-135.

Однако большинство российских ученых, как классиков, так и современных, полагают ошибочным мнение о РЕПО как о займе под залог. Так, П.П. Цитович указывает, что "со стороны результата получается впечатление как бы займа, под залог. Но это только видимость, хотя ей поддаются и юристы: в действительности здесь две сделки". Цитович П.П. Указ. соч. С. 395.

Г.Ф. Шершеневич отмечает, что залога нет потому, что нет никакого внешнего права, и объектом второй сделки при исполнении могут оказаться не те же самые вещи, что в первой. По мнению этого ученого, сущность репорта с юридической стороны состоит в неразрывности обоих моментов сделки, покупки на наличные и продажи в кредит. Шершеневич Г.Ф. Указ. соч. С. 491.

В указанном анализе РЕПО (репорта) следует подчеркнуть два момента: исполнение первой сделки происходит в момент ее заключения, а исполнение второй - обратной - через какое-то время, т. е. обратная сделка относится к срочным сделкам.

Не менее важно подчеркнуть, что по договору РЕПО возвращаются не те же самые, а эквивалентные ценные бумаги. Мельничук Г.В. Указ. соч. С. 26; Масленников М. Как обратной продажей имущества прикрыть залог // Экономика и жизнь. Приложение "Юристъ". 1999. N 9. С. 34.

На практике в качестве объекта рассматриваемого договора выступают ценные бумаги: казначейские обязательства, облигации государственного внутреннего займа, в том числе валютные, другие ценные бумаги. Это объясняется в первую очередь тем, что сделки РЕПО с ценными бумагами допускаются и в определенной мере регулируются законодательством (в основном нормативными актами Банка России).

Заслуживает внимания льготный режим налогообложения операций с ценными бумагами - эти сделки не облагаются налогом на добавочную стоимость. В литературе также отмечается высокая ликвидность многих ценных бумаг и относительная устойчивость курса бумаг, что дает возможность сторонам, как правило, не вносить изменения в стоимость обратной сделки.

Однако главным в выборе объекта, пригодного для сделок РЕПО, является то, что речь идет об имуществе, определенном родовыми признаками. В зарубежной литературе также подчеркивается, что объектом РЕПО являются эквивалентные ценные бумаги. См., например: Steiner R Mastering REPO Markets. A step-by-step guide to the products, application and risks / Financial Times Management, Market Edition. L., 1997. P. 175 (цит. по: Поляков В.И. РЕПО в системе институтов гражданского права // Законодательство и экономика. 2004. N 9. С. 55).

По второй сделке РЕПО следует возвратить не ту самую вещь, а подобную, применительно к ценным бумагам это означает передачу ценных бумаг того же вида, того же эмитента, номинала, срока погашения, что "для эмиссионных ценных бумаг обычно соответствует бумагам с одинаковым регистрационным государственным номером".

На это указывается в ст. 282 НК РФ, согласно которой к объектам РЕПО относятся ценные бумаги того же выпуска в том же количестве.

В нормативных актах Банка России отмечается, что в договоре РЕПО фигурируют эмиссионные ценные бумаги такого же выпуска в том же количестве. Положение Банка России от 25 марта 2003 г. N 220-П (п. 2.3.1) // Вестник Банка России. N 40. 17 июля 2003 г.

Н. О. Нерсесов подчеркивает, что в сделках РЕПО обратно продают однородные ценные бумаги по заранее установленной цен. Нерсесов Н.О. Указ. соч. С. 245.

Раскрытие содержания договора РЕПО необходимо основывать на нормативном регулировании.

Источники договора РЕПО. На уровне закона РЕПО регулируется только в НК РФ. П.П. Цитович указывает, что сделка типа репорта может регулироваться ст. 73-75 Итальянского гражданского кодекса. См.: Цитович П.П. Указ. соч. С. 394.

НК РФ (п. 1 ст. 282) определяет сделку РЕПО как две взаимосвязанные сделки по реализации и последующему приобретению эмиссионных ценных бумаг того же выпуска в том же количестве по цене, установленной договором.

Закон допускает заключение договора РЕПО как на биржевом, так и внебиржевом рынке. По мнению Г.Ф. Шершеневича, роль репорта не на бирже, а у биржи (см.: Шершеневич Г.Ф. Указ соч. С. 490). Репорт заключается не столько на бирже, сколько для и около биржи, отмечает П.П. Цитович. (Цитович П.П. Указ. соч. С. 395).

НК РФ называет разницу между ценой приобретения и реализацией ценных бумаг по договору РЕПО соответственно доходами (расходами) по выплате процентов по привлеченным средствам либо по займу, предоставленному ценными бумагами. Иными словами, законодатель в целях взимания налогов договор РЕПО приравнивает к договору займа (п. 3. ст. 282 НК РФ). Вместе с тем в п. 6 указанной статьи НК РФ используются понятия "реализация" и "приобретение", характерные для договоров купли-продажи.

Наиболее полно договор РЕПО регулируется ведомственными актами Банка России.

Особенности сделок РЕПО с государственными ценными бумагами РФ Банка России, кредитными организациями установлены Положением ЦБ РФ от 25 марта 2003 г. N 219-П "Об обслуживании и обращении выпусков федеральных государственных ценных бумаг". Вестник Банка России. N 40. 17 июля 2003 г. и Положением ЦБ РФ от 25 марта 2003 г. N 220-П "О порядке заключения и исполнения сделок РЕПО с государственными ценными бумагами Российской Федерации" (далее - Положение N 220-П). Вестник Банка России. N 40. 17 июля 2003 г.

а также Указанием Банка России от 30 декабря 2003 г. N 1365-У "Об особенностях проведения Банком России операций прямого РЕПО с кредитными организациями" (далее - Указание N 1365-У). Вестник Банка России. N 23. 21 апреля 2004 г.

Под сделками прямого РЕПО, в соответствии с п. 1 Указания N 1365-У, понимаются сделки с блокировкой обеспечения, по которым продавцом облигаций по первой части и покупателем облигаций по второй части является Банк России.

Облигации, которые выступают в качестве предмета купли-продажи в договоре прямого РЕПО, являются обеспечением исполнения данного договора.

Сделкой РЕПО является двусторонняя сделка по продаже (покупке) облигаций с обязательством обратной покупки (продажи) облигаций того же выпуска в том же количестве через определенный условиями такой сделки срок и по определенной условиями такой сделке цене (п. 2.3.1. Положения N 220-П).

В Письме ЦБ РФ от 10 февраля 2006 г. N 19-Т "О методических рекомендациях "О порядке составления и предоставления кредитными организациями финансовой отчетности" акцент делается на характеристике РЕПО как обеспечительной сделки.

Так, в п. 4.6 данного Письма в Приложении 1 отмечается, что сделки продажи ценных бумаг с обязательством их обратного выкупа ("РЕПО") рассматриваются как операция по привлечению средств под обеспечение ценных бумаг. СПС "КонсультантПлюс".

Таким образом, подзаконные нормативные акты не позволяют однозначно ответить на вопрос о правовой сущности договора РЕПО.

Обратимся к судебной практике.

Трактовка договора РЕПО в решениях арбитражных судов. Судебно-арбитражная практика пошла по пути отказа в законности сделок РЕПО. Постановление ВАС РФ N 7045/97 // СПС "КонсультантПлюс".

Наиболее характерным является часто цитируемое постановление Президиума ВАС РФ от 6 октября 1998 г. N 6202/97, в котором отмечалось, что в случае невозврата кредита в установленный срок истцы лишались права на обратную продажу ценных бумаг. По мнению судов, волеизъявление истца и банка было направлено на залог акций, которые послужили объектом договор. Вестник ВАС РФ. 1999. N 1.

Страницы: 1, 2