Главная особенность корпоративной сделки состоит в том, что, будучи совершенной в соответствии с требованиями закона и учредительных документов юридического лица, она может создавать корпоративные права и обязанности для всех участников корпоративного отношения (самого юридического лица, его учредителей (участников) и управляющих) даже в том случае, когда отдельные участники этого корпоративного правоотношения не принимали участия в совершении этой сделки или выступили против нее. В установленных законом случаях корпоративная сделка порождает правовые последствия также для третьих лиц, не являющихся участниками корпоративного отношения.

На основании изложенного можно сделать следующий вывод: по своей правовой природе решение общего собрания учредителей (участников, членов, акционеров) юридического лица, строго говоря, является многосторонней корпоративной сделкой самих учредителей (участников, акционеров, членов), которая становится обязательной для юридического лица и его управляющих как участников существующего между ними корпоративного правоотношения.

Данное заключение имеет важные практические последствия. К сожалению, нынешняя судебная практика, разделяя позицию многих теоретиков не признает решения общих собраний гражданско-правовыми сделками, считая их локальными нормативными актами. Между тем, такое утверждение не только прямо противоречит норме п. 7 ст. 3 ГК РФ, но также не обосновано с научной точки зрения. Следуя этой логике, на основании ст. 12 ГК РФ суды могут не только признавать решения общих собраний, принятые с нарушением закона и учредительных документов юридического лица, недействительными, но и просто не применять их, что неизбежно приведет к возникновению весьма двусмысленных ситуаций. По нашему мнению, высшие судебные инстанции должны однозначно высказаться по поводу природы решений общего собрания, признав их гражданско-правовыми корпоративными сделками и указав на возможность применения к ним общих норм о порядке совершения сделок.

Существенными условиями такой сделки являются: сведения об учредителе; указание на организационно-правовую форму создаваемого юридического лица; размер уставного капитала будущего юридического лица; состав и размер вклада учредителя в уставный капитал юридического лица. Обычными для данной сделки следует признать условия: о порядке и сроках разработки учредительных документов юридического лица; о предельном размере и порядке компенсации расходов учредителя, связанных с разработкой учредительных документов и государственной регистрацией юридического лица; о размере и порядке оплаты услуг независимого оценщика, которому поручено определить стоимость неденежных вкладов учредителя в уставный капитал юридического лица; и др.

Выражая намерение выступить учредителем юридического лица, учредитель может обратиться к другому лицу, предложив ему принять участие в учреждении нового субъекта права. Такое предложение по сути является офертой (ст. 435, 436 ГК РФ), предваряющей заключение договора о совместной деятельности по созданию юридического лица либо учредительного договора.

Соглашения учредителей

Два (или более) учредителя договариваются между собой о совместных действиях по созданию юридического лица. Учредители - граждане и (или) юридические лица - заключают договор простого товарищества (о совместной деятельности) по созданию юридического лица (п. 1 ст. 1041; п. 1 ст. 98 ГК РФ, п. 5 ст. 9 Закона об акционерных обществах)*(30) либо учредительный договор (п. 1, 2 ст. 52, ст. 70, 83, 89, 95 ГК РФ; п. 1 ст. 11 Закона об обществах с ограниченной ответственностью; п. 1 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях), который содержит условия, призванные регламентировать отношения учредителей в процессе образования нового субъекта права.

Функции договора о совместной деятельности по созданию юридического лица

Заключение договора о совместной деятельности по созданию юридического лица (п. 1 ст. 1041 ГК РФ) учредителями акционерного общества прямо предусмотрено нормами п. 1 ст. 98 ГК РФ, п. 5 ст. 9 Закона об акционерных обществах. Учредители производственных и потребительских кооперативов, общественных организаций, автономных некоммерческих организаций и даже фондов могут заключить такое соглашение по собственной инициативе.

Как известно, указанный договор не относится к учредительным документам юридического лица (п. 5 ст. 9 Закона об акционерных обществах). Он регламентирует только обязательственные отношения учредителей в ходе создания юридического лица и обладает некоторыми признаками предварительного договора (ст. 429 ГК РФ), закрепляет желание участников совершить многостороннюю сделку, направленную на принятие (утверждение) устава юридического лица. После регистрации юридического лица он обязывает каждого учредителя заключить со вновь созданным субъектом отдельный договор о передаче имущественного вклада в его уставный капитал в порядке и на условиях, согласованных сторонами в договоре о совместной деятельности по созданию юридического лица. После государственной регистрации юридического лица и завершения формирования его уставного капитала обязательства, возникшие из этого договора, обычно прекращаются исполнением (ст. 408 ГК РФ).

Корпоративные отношения между учредителями (участниками, членами), созданным юридическим лицом и его управляющими регламентируются учредительными документами юридического лица.

Учредители юридических лиц, не имеющих членства (фондов, автономных некоммерческих организаций, учреждений и др.), в которых корпоративные отношения возникают только между юридическим лицом и учредителями, а между самими учредителями отсутствуют, могут продлить действие заключенного ими договора о совместной деятельности даже на все время существования юридического лица. Фактически на основании ст. 421 ГК РФ учредители заключают соглашение, сочетающее элементы двух разновидностей договора простого товарищества (о совместной деятельности): простого гражданского товарищества и договора о совместной деятельности по созданию юридического лица.

Потребность в заключении этого договора возникает, когда несколько учредителей намереваются создать не имеющую членства некоммерческую организацию: фонд, автономную некоммерческую организацию, учреждение и др. При отсутствии корпоративных отношений между учредителями договор устанавливает и регламентирует их обязательственные отношения как в период создания, так и после государственной регистрации юридического лица, что необходимо для обеспечения жизнедеятельности созданного субъекта (финансирования, управления и пр.).

В зависимости от срока действия и условий этого договора исполнение возникающих из него обязательств начинается до регистрации юридического лица, а заканчивается иногда вместе с его ликвидацией. Подобная конструкция может быть использована в ходе создания и деятельности адвокатского бюро, предусмотренного ст. 23 Федерального закона от 26 апреля 2002 г. «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»*(34).

Функции учредительного договора

Учредительный договор о создании полного или коммандитного товарищества является единственным учредительным документом этих организаций (ст. 70, 83 ГК РФ). В обществе с ограниченной (дополнительной) ответственностью, а также объединении юридических лиц (ассоциации, союзе) учредительный договор служит учредительным документом наряду с уставом (ст. 89, 95 ГК РФ; п. 1 ст. 11 Закона об обществах с ограниченной ответственностью; п. 1 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях). Учредители (участники) некоммерческих партнерств и автономных некоммерческих организаций помимо принятия устава также могут заключить учредительный договор (п. 1 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях).

Сходство и различия договора о совместной деятельности по созданию юридического лица и учредительного договора

К сожалению, в правовой литературе понятия «учредительный договор» и «договор о совместной деятельности по созданию юридического лица» иногда смешиваются, а устоявшиеся легальные термины, применяемые для их обозначения, употребляются как синонимы

Действительно, указанные договоры имеют сходство. Оба направлены на создание нового субъекта права, являются по своей природе консенсуальными, многосторонними, взаимными и фидуциарными сделками с элементами договора в пользу третьего лица.

Однако между ними есть и существенные различия.

Во-первых, договор о совместной деятельности регламентирует только обязательственные отношения между учредителями, как правило, в процессе создания юридического лица, иногда - в течение всего времени его существования.

А учредительный договор регулирует не только обязательственные отношения, которые возникают между учредителями после его заключения, но также корпоративные отношения, существующие между учредителями, юридическим лицом и третьими лицами (управляющими) после государственной регистрации юридического лица. Кроме того, будучи учредительным документом, учредительный договор выполняет функцию закрепления правового статуса самого юридического лица. По сути, учредительный договор представляет собой разновидность корпоративной сделки.

Во-вторых, в отличие от безвозмездного договора о совместной деятельности по созданию юридического лица, учредительный договор по своей природе есть возмездная сделка. Правовой целью, каузой учредительного договора является не только создание юридического лица, но и участие в его деятельности, получение известных материальных выгод. Исполняя договорные обязательства, каждый учредитель действует в интересах юридического лица и других учредителей, а также преследует собственные цели. Внося имущественный вклад в уставный капитал коммерческой организации, учредитель юридически закрепляет свое право на получение прибыли от ее деятельности. Даже при создании некоммерческой организации учредители вправе рассчитывать на материальное удовлетворение - в виде получения безвозмездных услуг (п. 1 ст. 123 ГК РФ) и проч.

В-третьих, учредительный договор не только содержит элементы договора в пользу третьего лица - создаваемого субъекта права, но и возлагает на него определенные обязательства в интересах учредителей. Данная особенность учредительного договора обусловлена его специфическими функциями регламентации корпоративных отношений между юридическим лицом и его учредителями.

В-четвертых, договор о совместной деятельности по созданию юридического лица, как правило, прекращается после выполнения учредителями обязательств, связанных с государственной регистрацией нового субъекта права и формированием его уставного капитала.

Как следует из определения функций учредительного договора, он действует с момента его заключения до момента ликвидации юридического лица.

В предусмотренных законом случаях для совершения дальнейших действий по созданию юридического лица учредитель должен получить согласие компетентных государственных органов (антимонопольных и др.) или иных лиц (собственника имущества учредителя и т.п.).

Утверждение устава как учредительного документа юридического лица

Вторым юридическим фактом является совершение учредителем (учредителями) - гражданином (гражданами) и (или) юридическим лицом (юридическими лицами) - односторонней (многосторонней) корпоративной сделки, направленной на принятие (утверждение) устава юридического лица.

При создании полных и коммандитных товариществ роль единственного учредительного документа выполняет заключенный учредителями учредительный договор (п. 1, 2 ст. 52; п. 1 ст. 70, п. 1 ст. 73 ГК РФ), поэтому устава там не требуется. Для большинства остальных коммерческих и некоммерческих организаций основным учредительным документом служит устав (п. 3 ст. 98, п. 1 ст. 108, п. 2 ст. 114, п. 2 ст. 116, п. 4 ст. 118 ГК РФ; п. 1 ст. 11 Закона об акционерных обществах; п. 1 ст. 5 Закона о производственных кооперативах; п. 1 ст. 14 Закона о некоммерческих организациях и др.). Особенностью создания некоторых видов юридических лиц является заключение наряду с уставом также учредительного договора.

Правовая природа устава юридического лица

Вопрос о природе устава юридического лица является дискуссионным в цивилистической науке. Без малого сто лет правоведы спорят о том, является ли устав своеобразным законом или же он имеет договорную природу. Многие современные правоведы считают устав локальным нормативным актом, хотя есть и другие точки зрения

По нашему мнению, устав юридического лица, учреждаемого одним или несколькими гражданами и (или) юридическими лицами, есть односторонняя или многосторонняя корпоративная сделка, которая не является договором

Легальное определение сделки содержится в ст. 153 ГК РФ. Однако само понятие сделки, как и договора (п. 1 ст. 420 ГК РФ), неоднозначно: сделками называют как юридические факты (действия, волеизъявления), так и оформляющие их документы. Норма п. 1 ст. 154 ГК РФ гласит, что сделки могут быть двух- или многосторонними (договоры) и односторонними. Исходя из этого, принято считать, что всякая двусторонняя или многосторонняя сделка является договором. Между тем, данное утверждение небесспорно, поскольку термины «двусторонняя сделка» и «договор» неравнозначны.

Страницы: 1, 2, 3, 4