Задача № 3

Экономист городского управления торговлей Сорокина предупредила письменно руководителя об увольнении по собственному желанию, но через 10 дней со дня подачи заявления она подала новое заявление, в котором указала, что ранее поданное заявление отзывает, так как изменились семейные обстоятельства. Руководитель управления торговлей не принял во внимание второе заявление Сорокиной и уволил ее, объясняя тем, что на ее место уже был приглашен другой более квалифицированный работник.

Каков порядок увольнения по инициативе работника? Правомерно ли поступила администрация управления торговлей?

В соответствии со статьей 80 ТК РФ «работник имеет право расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя в письменной форме не позднее, чем за две недели…» Трудовой кодекс Российской Федерации (с изменениями на 15.06.2009). - Новосибирск: Сиб. унив. изд-во, 2009.. Течение указанного срока начинается на следующий день после получения работодателем заявления от работника об увольнении.

Работник может не воспользоваться своим правом на расторжение трудового договора, тогда он должен отозвать свое заявление об увольнении до истечения срока предупреждения. В этом случае увольнение не производится, если только на место увольняющегося не приглашен в письменной форме другой работник, которому не может быть отказано в заключении трудового договора Трудовое право России: учебник / под ред. С.Ю. Головиной, М.В. Молодцова. - М.: Норма, 2008..

Не может быть отказано в приеме на работу и заключении трудового договора в следующих случаях:

в случае направления на работу безработного в счет установленной квоты рабочих мест (статья 13 Закона Российской Федерации от 19 апреля 1991 г. № 1032-1 «О занятости населения в Российской Федерации» (в редакции от 18 октября 2007 г.), статья 21 Федерального закона от 24 ноября 1995 г. № 181-ФЗ «О социальной защите инвалидов в Российской Федерации» (в редакции от 1 декабря 2007 г.);

в силу судебного решения, обязывающего работодателя заключить трудовой договор (статья 16, 391 ТК РФ);

в случае избрания на должность данного лица (статья 16, 17 ТК РФ);

лицу, избранному по конкурсу на замещение соответствующей должности (статья 16, 18, ТК РФ);

в случае если работник приглашен на работу в порядке перевода от другого работодателя;

запрещен отказ в заключении трудового договора с беременной женщиной или женщиной, имеющей малолетних детей (статья 64 ТК РФ). В данном случае необходимо доказать, что работодатель знал о беременности женщины либо о наличии малолетних детей и что именно этот факт стал мотивом отказа в приеме на работу.

Следовательно, управление торговлей поступило неправомерно, приняв на место еще не уволившегося работника (Сорокиной) более квалифицированного специалиста, но не входящему в перечень тех, кому не может быть отказано в заключении трудового договора в соответствии с законодательством РФ.

Задача № 4

Медсестра терапевтического отделения Мышкина была переведена администрацией, без ее согласия, на аналогичную должность в хирургическое отделение с режимом ночных дежурств «для замещения отсутствующего работника» (должность вакантна). После двух месяцев работы Мышкина обратилась к главврачу с просьбой перевести ее обратно в терапевтическое отделение, так как имеет шестилетнего ребенка и не может работать в ночную смену. Однако получила отказ: ее место было уже занято другой работницей. Мышкина обратилась в комиссию по рассмотрению трудовых споров.

Какое решение примет КТС?

Что такое перевод и каковы его признаки?

Каковы гарантии работника при переводе на другую работу для замещения временно отсутствующего работника?

Статья 72 ТК РФ дает определение перевода. «Перевод на другую работу - постоянное или временное изменение трудовой функции работника и (или) структурного подразделения, в котором работает работник (…), при продолжении работы у того же работодателя, а так же перевод на работу в другую местность вместе с работодателем» Трудовой кодекс Российской Федерации (с изменениями на 15.06.2009). - Новосибирск: Сиб. унив. изд-во, 2009.. Часть 1 ст. 72.2 Кодекса предусматривает возможность временного перевода работника на другую работу у того же работодателя для замещения временно отсутствующего работника, за которым в соответствии с законом сохраняется место работы.

Продолжительность перевода для замещения временно отсутствующего работника законодатель никакими сроками не ограничивает, они определяются моментом выхода отсутствующего работника на работу. В приказе о переводе не требуется указывать дату окончания срока перевода.

Временный перевод на другую работу для замещения временно отсутствующего работника допускается только с согласия работника. Для такого перевода работник и работодатель должны заключить соглашение в письменной форме. Поскольку законодатель предусмотрел в ч. 1 ст. 72.2 ТК РФ в качестве основания для временного перевода соглашение сторон, работодатель в случае спора по поводу законности перевода не может ссылаться на другие доказательства. Ни подпись работника на приказе о переводе, ни его письменное заявление, ни тем более устное изъявление желания заменить отсутствующего работника не являются основанием для перевода работника Определение Верховного Суда РФ от 28.09.2007 по делу № 69-В07-12..

Согласно ч. 3 ст. 72.2 Кодекса перевод работника без его согласия на срок до одного месяца на не обусловленную трудовым договором работу у того же работодателя допускается в случаях простоя (временной приостановки работы по причинам экономического, технологического, технического или организационного характера), необходимости предотвращения уничтожения или порчи имущества либо замещения временно отсутствующего работника, если простой или необходимость предотвращения уничтожения или порчи имущества либо замещения временно отсутствующего работника вызваны чрезвычайными обстоятельствами, указанными в ч. 2 ст. 72.2 ТК РФ. При этом перевод на работу, требующую более низкой квалификации, допускается только с письменного согласия работника.

Таким образом, закон предусматривает три условия законности перевода работника без его согласия на другую работу для замещения временно отсутствующего работника:

необходимость замещения вызвана чрезвычайными обстоятельствами, указанными в ч. 2 ст. 72.2 ТК РФ (в случае катастрофы природного или техногенного характера, производственной аварии, несчастного случая на производстве, пожара, наводнения, голода, землетрясения, эпидемии или эпизоотии и в любых исключительных случаях, ставящих под угрозу жизнь или нормальные жизненные условия всего населения или его части);

срок перевода не должен превышать одного месяца;

работа, на которую переводится работник, соответствует его квалификации.

С выходом на работу отсутствовавшего работника прекращается срок перевода замещавшего его работника. Это означает, что последний должен вернуться к прежним трудовым обязанностям. Оформить данную ситуацию следует изданием приказа о переводе замещавшего работника на его прежнюю должность Определение Верховного Суда РФ от 28.09.2007 по делу № 69-В07-12..

Согласно ч. 1 ст. 72.2 ТК РФ, если по окончании срока перевода прежняя работа работнику не предоставлена, а он не потребовал ее предоставления и продолжает работать, то условие соглашения о временном характере перевода утрачивает силу и перевод считается постоянным. Таким образом, если работодатель своевременно не издаст приказ о переводе работника на прежнюю должность, может сложиться ситуация, когда одну и ту же должность будут занимать два сотрудника.

Возможно, что отсутствующий работник решит расторгнуть трудовой договор, не выходя на работу. Например, находясь в отпуске или командировке, работник письменным заявлением в предусмотренный законом срок предупреждает работодателя о своем намерении уволиться с работы. Законодатель не установил порядок действий сторон для такого случая, поэтому при определенных обстоятельствах могут возникнуть конфликты.

После увольнения отсутствовавшего работника его должность становится вакантной (как в задаче). В этом случае работодатель может либо оставить замещавшего работника с его согласия на замещаемой должности и тогда перевод будет считаться постоянным, либо перевести работника на его прежнюю работу, а на вакантную должность принять нового работника или перевести на эту должность другого сотрудника организации. Во втором случае важную роль будет играть приказ о переводе замещавшего работника на его прежнюю работу. В отсутствие такого приказа спорным может оказаться вопрос о том, продолжал ли работник по окончании срока перевода выполнять работу, на которую он был временно переведен, или ему была предоставлена прежняя работа. Если работодатель не намерен оставлять работника на освободившейся должности, то необходимо издать приказ о его переводе на прежнюю должность сразу же после образования вакансии. В противном случае временный перевод трансформируется в постоянный, и без согласия работника вернуть его на прежнюю работу будет невозможно Определение Верховного Суда РФ от 28.09.2007 по делу № 69-В07-12..

Законом прямо не установлена гарантия работнику сохранения его прежнего места работы (должности), но по косвенным признакам можно сделать предположение о праве работника претендовать на прежнее место работы по окончании срока перевода. Такой вывод основан на норме части 1 статьи 722 ТК РФ, устанавливающей правило: если по окончании срока перевода прежняя работа работнику не предоставлена, а он не потребовал ее предоставления и продолжает работать, то условие соглашения о временном характере перевода утрачивает силу и перевод считается постоянным Трудовой кодекс Российской Федерации (с изменениями на 15.06.2009). - Новосибирск: Сиб. унив. изд-во, 2009..

Работодатель не может воспрепятствовать желанию работника вернуться на прежнюю должность после выхода на работу или увольнения сотрудника, для замещения которого он был временно переведен. КТС может удовлетворить требование Мышкиной, а может и отказать ей в иске.

Для устранения двусмысленности положения работодателю необходимо сразу после увольнения отсутствовавшего сотрудника оформить с замещавшим его работником соглашение, оговорив в нем все необходимые вопросы.

Трудовой договор с работником, переведенным для замещения временно отсутствующего сотрудника, не может быть прекращен по обстоятельствам, указанным в ч. 1 ст. 83 ТК РФ: п. 8 (дисквалификация или иное административное наказание, исключающее возможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору); п. 9 (истечение срока действия, приостановление действия на срок более двух месяцев или лишение работника специального права (лицензии, права на управление транспортным средством, права на ношение оружия, другого специального права) в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, если это влечет невозможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору); п. 10 (прекращение допуска к государственной тайне, если выполняемая работа требует такого допуска)Определение Верховного Суда РФ от 28.09.2007 по делу № 69-В07-12. .

Литература

1. Гражданский Кодекс Российской Федерации от 30 ноября 1994г. № 51-ФЗ (с изменениями на 12.07.2009) опубликован в справочной системе «КонсультантПлюс».

2. Определение Верховного Суда РФ от 28.09.2007 по делу № 69-В07-12.

3. Трудовой Кодекс Российской Федерации (с изменениями на 15.06.2009). - Новосибирск: Сиб. унив. изд-во, 2009.

4. Толкунова В.Н. Трудовое право. Курс лекций. М., 2002.

5. Трудовое право России / Под ред. С.П. Маврина и Е.Б. Хохлова. М., 2003

6. Трудовое право России: учебник / под ред. С.Ю. Головиной, М.В. Молодцова. - м.: Норма, 2008.

7. Федеральный закон РФ от 19 апреля 1991г. № 1032-1 «О занятости населения в Российской Федерации» (в редакции от 18 октября 2007г.) опубликован в справочной системе «Гарант».

8. Федеральный закон Российской Федерации «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности» от 12 января 1996г. (с изменениями на 17.12.2008) опубликован в справочной системе «КонсультантПлюс».

9. Федеральный закон РФ от 24 ноября 1995г. № 181-ФЗ «О социальной защите инвалидов в Российской Федерации» (в редакции от 1 декабря 2007 г.) опубликован в справочной системе «Гарант».

10. Федеральный закон от 08.12.2003 N 164-ФЗ "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности" (с изменениями на 02.12.2008) опубликован в справочной системе «Гарант».

Страницы: 1, 2