| широкое применение системы генерального подряда;* наличие системы специальных нормативных актов, регулирующих отношения по капитальному строительствуОтличия (по результату и по предмету) По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (ст. 702 ГК).Договор подряда является двусторонним, консенсуальным и возмездным.В отличие от возмездных договоров о передаче имущества в собственность (иное вещное право) или пользование договор подряда, с одной стороны, регулирует процесс производительной деятельности, сопровождающейся созданием определенного овеществленного результата. Согласно п. 1 ст. 703 ГК договор подряда заключается на изготовление или переработку (обработку) вещи либо на выполнение другой работы. Следовательно, интерес заказчика в договоре подряда состоит в получении новой вещи, изготовленной подрядчиком как стороной в данном договоре, или в улучшении качества и иных потребительских свойств уже" существующей вещи.С другой стороны изготовление, переработка (обработка) вещи или выполнение какой-либо иной работы должны сопровождаться передачей ее результата заказчику. В соответствии с п. 2 ст. 703 ГК по договору подряда, заключенному на изготовление вещи, подрядчик наряду с передачей новой вещи передает также права на нее заказчику. В иных случаях подрядчик должен передать заказчику результат выполненной работы, который не выражен в новой вещи, но является вещественным. В связи с этим передаваемый подрядчиком заказчику результат не обязательно должен представлять собой движимую или недвижимую вещь.Еще одним важным отличием договора подряда от возмездных договоров о передаче имущества в собственность (иное вещное право) или пользование является то, что его предметом всегда выступают при изготовлении -- индивидуально-определенные вещи, а при переработке (обработке) или выполнении иной работы -- конкретный овеществленный результат в отношении индивидуально-определенных вещей. Необходимость создания новых индивидуально-определенных вещей или изменения их потребительских свойств предполагает осуществление подрядных работ по заданию заказчика. Согласно п. 1 ст. 715 и п. 3 ст. 703 ГК заказчик имеет право в любое время проверять ход и качество работы, выполняемой подрядчиком, не вмешиваясь, однако, в его деятельность. В свою очередь, подрядчик самостоятельно определяет способы выполнения задания заказчика, если иное не предусмотрено договором.Отличия Договора подряда от договоров об указании услуг. Договор подряда также отличается от договоров об оказании услуг, хотя к отдельным их видам могут субсидиарно применяться правовые нормы о договоре подряда. Например, согласно ст. 783 ГК общие положения о подряде (ст. 702--729 ГК) и положения о бытовом подряде (ст. 703--739 ГК) применяются к договору возмездного оказания услуг, если это не противоречит ст. 779--782 ГК, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг.Основным отличием договора подряда от договоров об оказании услуг является результат выполненных работ, имеющий овеществленную форму. В договорах об оказании услуг деятельность исполнителя и ее результат не имеют вещественного содержания и неотделимы от его личности, будь то концерт выдающегося музыканта, деятельность поверенного или перевозка груза.Договор подряда, несмотря на внешнее сходство, имеет также существенные отличия от трудового договора. Прежде всего, подрядчик согласно ст. 704 и 705 ГК выполняет работу за свой риск и, если иное не предусмотрено договором подряда, собственным иждивением, т. е. из своих материалов, своими силами и средствами. В отличие от этого работник, заключивший трудовой договор, зачисляется в штат соответствующей организации, подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка и обязан выполнять указания работодателя. Таковы традиционно выделяемые признаки, отличающие Договор подряда и трудовой договор Курс трудового права //под ред. А.С. Пашкова, С.П. Маврина, Е.Б. Хохлова. СПб., 1996. Т.1 - С.107 .Однако при надомном труде работник выполняет конкретный заказ и сдает соответствующий результат, не будучи связанным правилами внутреннего трудового распорядка. Индивидуальные предприниматели не обязаны устанавливать для своих работников правила внутреннего трудового распорядка. Следовательно , указанные отличия не являются достаточного четкими для указанного разграничения. В настоящее время главными критериями разграничения трудового договора и договора подряда являются:* во-первых, выполнение работником по трудовому договору определенной трудовой функции, т. е. нормируемой законодательством о труде деятельности, не обязательно связанной с достижением определенного овеществленного результата;* во-вторых, распространение на работника установленной законодательством о труде системы льгот по количеству и условиям труда, его оплате, а также социальному страхованию. Глава 2. Оформление и расторжение договора строительного подряда2.1 Основные отличия договора строительного подрядаОформление договора строительного подряда.Существенными условиями договора строительного подряда являются условия о предмете, цене и сроке договора.Предмет договора. Условие о предмете договора строительного подряда определяется в договоре его наименованием (договор подряда на строительство такого-то сооружения, договор подряда на реконструкцию такого-то предприятия и т. п.).Цена договора. Это согласованная сторонами стоимость работ по договору. При определении цены договора стороны могут руководствоваться Порядком определения стоимости строительства и свободных (договорных) цен на строительную продукцию в условиях развития рыночных отношений .Срок договора. Срок договора строительного подряда -- время, необходимое для осуществления предусмотренных в договоре работ. Срок этот в силу п. 1 ст. 7 Закона об инвестиционной деятельности определяется по соглашению сторон и фиксируются путем указания в договоре начального и конечного сроков выполнения работы. По соглашению сторон в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работ, если договором предусмотрена сдача результата выполненной работы сначала по этапам, а затем в целом по объекту строительства.Строительство объектов может производиться как из материалов подрядчика, так и из материалов заказчика. В силу сложности таких взаимоотношений появляется ряд проблемных вопросов, связанных с учетом и контролем расходования материалов у сторон договора, особенно в случае, если материалы для производства работ предоставляет заказчик на давальческой основе (это значит, что заказчик передает материалы подрядчику для переработки, оставаясь их собственником. Также он становится собственником изготовленной продукции) .Формирование договорной стоимости строительной продукции при заключении договора строительного подряда осуществляется на основе проектно-сметной документации. В ней тщательно прорабатываются и обосновываются сметные затраты на все виды строительно-монтажных работ и прочих затрат. Договор строительного подряда предусматривает, в частности, условия обеспечения строительства объекта материальными ресурсами, оборудованием, временными зданиями и сооружениями.При выборе способа обеспечения строительства материалами организации руководствуются гл. 37 «Подряд» ГК РФ, которая предусматривает способы выполнения работ:а) из материалов подрядчика (ст. 704 ГК РФ);б) с использованием материалов заказчика (ст. 713 ГК РФ).Обязанность по обеспечению строительства материалами может быть также возложена на заказчика согласно ст. 745 ГК РФ. При этом заказчик по условиям договора строительного подряда может обеспечивать материалами строительство в целом или в определенной его части от общей потребности в материальных ресурсах.Договором подряда может быть установлено, что работы выполняются с использованием материалов заказчика на давальческих условиях, т.е. без оплаты, либо предусмотрено, что обязанности по обеспечению строительства объекта материалами возлагаются на заказчика на возмездной основе.В случае если работы выполняются из материалов заказчика на давальческой основе, в договоре должны предусматриваться следующие условия:порядок передачи материалов подрядчику;по каким ценам передаются материалы;порядок использования возвратных отходов и остатков неиспользованных материалов (передаются заказчику или остаются у исполнителя на безвозмездной основе или за плату, в том числе через снижение стоимости работ );любые дополнительные условия.При заключении договора на ремонтно-строительные работы, в котором обеспечение строительства материалами возложено на заказчика, бухгалтерский учет их приобретения и списания осуществляет заказчик. Заказчик приобретает строительные материалы за счет собственных средств или средств целевого финансирования инвестора и в дальнейшем включает стоимость израсходованных на производство строительно-монтажных работ материалов в затраты по строительству, формируя инвентарную стоимость вводимого в эксплуатацию объекта. Передавая строительные материалы подрядчику, заказчик заполняет форму №М-15 «Накладная на отпуск материалов на сторону» (утв. постановлением Госкомстата России от 30.10.1997 №71а, в ред. от 21.01.2003). При этом в графе «Основание» формы заказчик должен отметить, что материалы отпускаются на давальческих условиях (например: на давальческих условиях по договору № __).В накладной обязательно указывается стоимость материала, поскольку согласно ст. 714 ГK РФ подрядчик несет ответственность за утрату или порчу предоставленных заказчиком ценностей. В случае возникновения судебного разбирательства с заказчиком он должен иметь на руках документ, удостоверяющий стоимость этих материалов. Подрядчик получает материалы от заказчика по доверенности, в которой так же указывается, что материалы отпускаются на давальческих условиях. Накладная на отпуск материалов на сторону (утв. постановлением Госкомстата России от 30.10.1997 №71а, в ред. от 21.01.2003)Подрядные организации, функционирующие на рынке строительных работ, по мере использования давальческих материалов при выполнении работ составляют отчет об израсходованных материалах и представляют его заказчику как собственнику этих материалов (ст. 713 ГК РФ). В связи с тем, что унифицированная форма отчета об израсходованных материалах законодательством не предусмотрена, организация имеет право самостоятельно разработать данную форму с учетом требований п. 2 ст. 9 федерального закона от 21 ноября 1996 г. №129-ФЗ «О бухгалтерском учете». ФЗ-№129 от 21 ноября 1996 г. «О бухгалтерском учете».При этом с целью осуществления контроля за использованием материалов и снижения налоговых рисков рекомендуем потребовать от подрядчиков копию отчета о расходе основных материалов в строительстве в сопоставлении с производственными нормами по форме №М-29 (инструкция о порядке его заполнения утверждена ЦСУ СССР 24.11.1982 N 613). При этом следует иметь в виду, что некоторые предприятия на основании этой формы разрабатывают и используют собственные формы.Количество израсходованных материалов, показанных в отчете формы №М-29, должно соответствовать количеству материалов, приведенных в отчете об израсходованных материалах.Экономия или перерасход материалов за каждый месяц определяется как разность между фактическим расходом и расходом, рассчитанным по производственным нормам.Когда в процессе выполнения работ из давальческого материала образуются отходы или происходит экономия материала, договором может быть предусмотрено, что отходы и остатки материалов возвращаются заказчику либо остаются у подрядчика.Если отходы и остатки материалов остаются у подрядчика, то такая операция квалифицируется как договор дарения (п. 1 ст. 572 Гражданского кодекса РФ)Если отходы и остатки материалов остаются у подрядчика в счет частичной оплаты за выполненные им работы, эту операцию необходимо оценивать как реализацию материалов на возмездной основе.Согласно ст. 753 ГK РФ, сдача результатов работ подрядчиком и приемка его заказчиком-застройщиком оформляются актами, подписанными обеими сторонами. Формы таких актов утверждены постановлением Госкомстата России от 11.11.1999 №100.Приемка выполненных подрядчиками строительно-монтажных работ оформляется актом о приемке выполненных работ по форме №KС-2. Последний составляется в необходимом количестве экземпляров, исходя из данных журнала учета выполненных работ (форма №KС-6а), который является накопительным документом и ведется исполнителем работ по каждому объекту строительства на основании замеров выполненных работ и единых норм и расценок по каждому конструктивному элементу или виду работ.Акт по форме №KС-2 подписывается уполномоченными представителями сторон, имеющими право подписи (производителя работ подрядчика и представителя технадзора заказчика). По данным, приведенным в формах №KС-2 и №KС-6а, заполняется справка о стоимости выполненных работ и затрат (форма №KС-3) в двух (или более) экземплярах: один -- для подрядчика, второй -- для заказчика. Выполненные работы и затраты в справке отражаются, исходя из договорной стоимости.Переданные заказчиком подрядчику на давальческих условиях строительные материалы не переходят в собственность подрядчика, он не обязан их оплачивать и не должен включать в стоимость выполненных работ и затрат.В акты приемки выполненных работ по форме №КС-2 и справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме №КС-3 давальческие материалы заказчика не включаются. Такой порядок установлен органами государственной статистики (например, постановлением Федеральной службы государственной статистики (Росстата) от 16.12.2005 №101 «Об утверждении Порядка заполнения и представления формы федерального государственного статистического наблюдения №1-предприятие»).Следовательно, в таком случае цена договора должна складываться только из стоимости строительных работ. В расценки на строительство и ремонт зданий и сооружений заложена стоимость материалов. В соответствии с п. 4.22 Методики определения стоимости строительной продукции на территории Российской Федерации МДС 81-35.2004, утвержденной Постановлением Госстроя России от 05.03.2004 № 15/1 стоимость материальных ресурсов включается в состав сметной документации независимо от того, кто их приобрел -- заказчик или подрядчик. Таким образом, подрядчик обязан применить расценки полностью (с учетом материалов), а затем из сметной стоимости объекта вычесть стоимость материалов.Если цена договора определяется на основе сметного ценообразования, то при выполнении работ из давальческих материалов многие заказчики совершают ошибку, уменьшая сметную стоимость работ на балансовую стоимость материалов заказчика (т.е. на цену, по которой материалы были приобретены заказчиком), а не на сметную стоимость материалов. Тем самым смысл давальческого сырья теряется для заказчика: чем дешевле заказчик приобретает сырье, тем больше заплатит подрядчику, так как многие материалы, учтенные в расценке, не используются или заложены по более высокой стоимости.Правильно оформленные документы являются фактором повышения качества и достоверности бухгалтерского и налогового учета. 2.1 Гражданско-правовая ответственность сторон по договору строительного подряда В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанностей по договору строительного подряда заказчик и подрядчик несут ответственность в порядке и на условиях, установленных законом и договором В рассматриваемой сфере действуют все общие положения о гражданско-правовой ответственности и правила об ответственности за нарушение обычного подрядного обязательства Основания применения мер гражданско-правовой ответственности различаются в зависимости от субъекта ответственности. Так, граждане отвечают за нарушение условий договора строительного подряда при наличии вины, кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности. Лицо, нарушившее договор при осуществлении предпринимательской деятельности (например, подрядчик) несет ответственность и за случайное неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы. Правило это диспозитивное, и законом или договором может быть предусмотрена ответственность на основании вины (п.3, ст. 401 ГК РФ). Наряду со взысканием убытков ответственность за нарушение условий договора строительного подряда может выражаться и в уплате неустойки. Оплата неустойки может быть предусмотрена в договоре. Обычно неустойка это процент об общей стоимости строительства. Причем процент может изменяться в зависимости от продолжительности просрочки исполнения обязательства. Так, например, заказчика можно обязать уплатить неустойку: - за задержку передачи подрядчику строительной площадки, технической документации, оборудования и материалов; - за передачу некомплектного оборудования для монтажа; Подрядчик может быть обязан уплатить неустойку: - за окончание строительства объекта после установленного срока; - за несвоевременное освобождение строительной площадки от принадлежащего ему имущества; - за нарушение сроков выполнения отдельных видов работ и т.д. При этом стороны должны иметь в виду, что кроме санкций за неисполнение обязательств по договору, виновная сторона возмещает все убытки, не покрытые неустойками. Уплата неустоек, также возмещение убытков не освобождает стороны от исполнения своих обязательств. Однако, следует отметить и возможность возложения на участников договора административной ответственности за правонарушения в области строительства, влекущие снижение и потерю прочности, устойчивости и надежности зданий, строений и сооружений, их частей или отдельных конструктивных элементов.Так предприятиям, независимо от ведомственной принадлежности и форм собственности являющимся заказчиками или подрядчиками в области строительства, подвергаются штрафам за такие нарушения, как строительство объекта без получения в установленном порядке разрешения, за нарушение обязательных требований нормативных актов в области строительства, за уклонение исполнения или несвоевременное исполнение предписаний, выданных органами Государственного архитектурно-строительного надзора РФ в порядке, предусмотренном законом, и направляются в соответствующие бюджеты. На практике достаточно широко применяется такой характерный именно для строительного подряда способ обеспечения надлежащего исполнения обязательств, как удержание заказчиком части предназначенной для полного расчета сумму (например, 10 - 15% стоимости работ) на время до истечения гарантийного срока. Расторжение договора строительного подряда. Расторжение договора строительного подряда, как и других гражданско-правовых договоров, возможно по соглашению сторон, в одностороннем порядке либо по решению суда. Согласно п.2 ст. 453 ГК РФ при соглашении сторон договор считается расторгнутым с момента заключения соответствующего соглашения при условии, что иное не вытекает из этого соглашения, а при расторжении договора в судебном порядке - с момента вступления в законную силу решения суда о расторжении договора. В одностороннем порядке договор, как правило, расторгается в случае существенного нарушения договора другой стороной (ст. 451 ГК РФ). Со стороны заказчика причиной расторжения может являться, например, некачественное выполнение работ (п. 3, ст. 723 ГК РФ), либо выполнение их с недостатками, позволяющими полагать, что работа не будет выполнена надлежащим образом (п.3, ст. 715 ГК РФ), а со стороны подрядчика обнаружение некачественности материалов или оборудования, предоставленных заказчиком либо нарушение заказчиком своих обязанностей препятствующее исполнению договора подрядчиком (п. 2, ст. 719 ГК РФ). Односторонний отказ от договора строительного подряда (полностью или частично) независимо от оснований такого отказа производится без обращения в суд и в силу самого факта его осуществления договор считается соответственно расторгнутым. Заключение Рассмотрев положения договора строительного подряда можно сделать следующие выводы: Анализ нормативно-правовых актов, а также теоретического материала ученых-цивилистов указывает на применение одного варианта определения основанного на гражданском законодательстве, отличие состоит лишь в различии элементов взятых за основу исследования. понятия и предмета договора. Рассмотрение общих положений договора, а также его существенных условий и отдельных положений и ряд теоретических аспектов и систематизировав научную базу по данному вопросу было выявлено что в законодательстве о договоре строительного подряда существуют пробелы и конечно хотелось бы что бы ряд рекомендательной литературы по данной теме имел обязательный харектер. Библиографический список 1. Гражданский Кодекс РФ. Часть 2 [Текст]: федеральный закон РФ от 21.10.1994 № 14-ФЗ // СЗ РФ, Собрание законодательства РФ, 1996. - № 5. - Ст. 410. 2. Градостроительный кодекс РФ [Текст]: федеральный закон РФ от 7.05.1998 № 190-ФЗ // СЗ РФ, 2005. - № 1 (часть 1). - Ст. 16. 3. Об архитектурной деятельности в Российской Федерации [Текст]: федеральный закон РФ от 17.11.1995 № 169-ФЗ ; в ред. от 18.12.2006 // 4. Об иностранных инвестициях в Российской Федерации [Текст]: федеральный закон от 9.07.1999 № 160-ФЗ ; в ред. от 26.06.2007 //СЗ РФ, 1999.- № 28.- ст. 3493 5. Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений [Текст]: федеральный закон РФ от 25 .02.1999 № 39-ФЗ ; 6. О лицензировании деятельности по строительству зданий и сооружений в соответствии с ГОСТом [Текст]: Постановление от 21.03.2002 №174. 7. Положение лицензировании деятельности по инженерным изысканиям для строительства зданий и сооружений I и II уровней ответственности в соответствии с ГОСТом Утверждено Постановлением Правительства Российской Федерации от 21 марта 2002 г. N 174 8. Письмо Минфина РФ от 27 июля 1992 г. N 61 "Об изменении норм возмещения командировочных расходов с учетом изменения индексации цен" (с изменениями от 7 декабря 1992 г. N 113, 9 февраля 1993 г. N 9, от12 мая 1993 г. N 60 и от 27 августа 1993 г. N 101) 9. СНиП 10-01-94 от 1.01.1995 (строительные нормы и правила в РФ) 10. Правовое руководство ЮНСИТРАЛ по составлению международных контрактов на строительство промышленных объектов (A/CN.9/SER.B/2). 11. Руководство по составлению договоров подряда на строительство в Российской Федерации, содержащиеся в письме Минстроя РФ от 10 июня 1992 г. N БФ-558/15. 12. Брагинский, М.И. Договоры подряда и возмездного оказания услуг по гражданскому законодательству / М.И. Брагинский // Законодательство и экономика. - 1997. - № 17-18. - С. 28 - 34. 13. Комментарий к ГК РФ. Часть1/ Под ред. О.Н. Садикова. - М.: Изд-во Юринформцентр, 1996. - 345 с. 14. Брагинский, М.И. Договор подряда и подобные ему договоры/ М.И. Брагинский. - М.: Изд-во НОРМА, 1999. - 296 с. 15. Пашкова, А.С.Курс трудового права./ А.С. Пашкова, С.П. Маврина, Е.Б. Хохлова, - СПб.: Изд-во Феникс, 1996. - 403 с. 16. Вестник донской экономики //Особенности документального оформления материалов заказчика в договорах строительного подряда 5. № 4(11) (2007) 17. Информационно-правая компьютерная база данных “Гарант” 18. интернет-сайты www.fidic.com, www.uncitral.org, www.duma.gov.ru, www.gks.ru 8.
Страницы: 1, 2, 3, 4
|
