| p align="left">Принудительная ликвидация общества производится по решению суда в соответствии с основаниями, указанными в абз. 2 п.2 ст.61 ГК РФ: осуществление деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными грубыми нарушениями закона или иных нормативных правовых актов. Согласно ст.65 ГК основанием принудительной ликвидации является также несостоятельность (банкротство) общества. Условия и порядок объявления общества несостоятельным (банкротом) определены ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Внешним признаком банкротства общества считается его неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с установленной даты их исполнения (п.2 ст.3 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»). В общих чертах порядок ликвидации может быть определен следующим образом. Ликвидационная комиссия публикует в органе печати, в котором обычно помещаются сведения о государственной регистрации юридических лиц, информацию о предстоящей ликвидации общества с точным указанием его реквизитов, о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Предоставляемый кредиторам срок для заявлений в ликвидационную комиссию не может быть меньше двух месяцев (см. п.1 ст.63 ГК). Если общество к моменту ликвидации не имеет обязательств перед кредиторами, то в результате ликвидационных мер его имущество будет распределено между участниками. Как правило, имущество распродается (в том числе с торгов), а между участниками распределяются денежные средства, вырученные от распродажи. Кроме общей публикации, ликвидационная комиссия должна принять и другие меры, чтобы выявить кредиторов и предложить им заявить свои требования к ликвидируемому обществу. Всем известным кредиторам направляются письменные уведомления о ликвидации общества. Уведомление содержит информацию о размере долга общества адресату и предложение в установленный срок предъявить требование в ликвидационную комиссию. Когда срок для заявления требований истек, ликвидационная комиссия составляет промежуточный баланс. В промежуточном балансе отражается состав имущества ликвидируемого общества, т. е. данные об активах и заявленных кредиторами требованиях, которые могут быть удовлетворены за счет имеющихся активов. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22 декабря 2002 г. № 9612/06 // ВВАС РФ. - 2003. - № 4. Должны быть учтены не только ликвидные требования, но и требования, срок платежа по которым еще не наступил. Ликвидационная комиссия дает заключение по поводу удовлетворения предъявленных кредиторами требований. Для последующего удовлетворения требований существенно значим факт своевременности их заявления, указанный в промежуточном балансе. Требования, заявленные после истечения срока, установленного ликвидационной комиссией для их предъявления, удовлетворяются из имущества ликвидируемого юридического лица, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, заявленных в срок. (п.5 ст.64 ГК РФ). Промежуточный баланс утверждается общим собранием участников общества с ограниченной ответственностью по согласованию с органом, в котором ликвидируемое общество было зарегистрировано. Согласование может быть проведено в письменной форме или путем участия представителя указанного органа в общем собрании. Требования кредиторов удовлетворяются в первую очередь из денежных средств ликвидируемого общества. При недостаточности денежных средств ликвидационная комиссия продает имущество общества с ограниченной ответственностью с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений. Выплаты денежных сумм кредиторам производятся в порядке очередности, установленной ст.64 ГК, со дня утверждения общим собранием участников промежуточного баланса. При недостаточности имущества для полного удовлетворения требований кредиторов соответствующей очереди выплаты производятся соразмерно заявленным требованиям, т.е., например, на рубль заявленных требований может прийтись 20 копеек, если сумма стоимости оставшегося имущества в пять раз меньше суммы заявленных требований. Заключительным актом работы ликвидационной комиссии является составление ликвидационного баланса, который утверждается общим собранием участников общества с ограниченной ответственностью по согласованию с органом, в котором зарегистрировано ликвидируемое общество. Этим завершается работа ликвидационной комиссии, но до ее завершения кредиторы, которым ликвидационная комиссия отказала в удовлетворении требований, вправе обратиться с иском в суд. При удовлетворении иска кредитор получает выплаты за счет имущества ликвидируемого общества, оставшегося после удовлетворения кредиторов, своевременно заявивших о своих требованиях. Документы, связанные с ликвидацией, передаются в государственный орган, где было зарегистрировано ликвидированное общество Пугинский, Б. И. Коммерческое право России. - М., 2005. - С. 209.. Банкротство является одним из оснований для ликвидации юридического лица. Под банкротством (несостоятельностью) понимается признанная арбитражным судом или объявленная должником неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей. Процедура ликвидации по данному основанию может применяться только в отношении определенных юридических лиц: хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных предприятий, то есть тех юридических лиц, которые п. 2 ст. 50 ГК РФ относит к коммерческим организациям, а также в отношении некоммерческих юридических лиц: потребительских кооперативов и благотворительных организаций, либо иных фондов. Правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом в связи с неисполнением денежных обязательств обладают должник, кредитор и прокурор. Правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом в связи с неисполнением обязанности по уплате обязательных платежей обладают должник, прокурор, налоговые и иные уполномоченные в соответствии с федеральным законом органы. Для подачи заявления в арбитражный суд необходимо наличие двух признаков: во-первых - требование к должнику - юридическому лицу должно в совокупности составлять не менее пятисот минимальных размеров оплаты труда; во-вторых - указанные требования не погашены в течение трех месяцев. Отсутствие какого-либо из указанных признаков является основанием отказа в принятии заявления о признании должником банкротом (ст.42 ФЗ «О банкротстве (несостоятельности)»). Дело о банкротстве должно быть рассмотрено в заседании арбитражного суда срок, не превышающий семи месяцев с даты поступления заявления о признании должника банкротом в арбитражный суд (ст. 51 ФЗ «О банкротстве (несостоятельности)»). Исходя из смысла статей 51 и 52 ФЗ «О банкротстве (несостоятельности)» в указанный срок должен быть принят один из следующих судебных актов: - решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства; - решение об отказе в признании должника банкротом; - определение о введении финансового оздоровления; - определение о введении внешнего управления; - определение о прекращении производства по делу о банкротстве; - определение об оставлении заявления о признании должника банкротом без рассмотрения; - определение об утверждении мирового соглашения. Конкурсное производство - процедура банкротства, применяемая к должнику, признанному банкротом, в целях удовлетворения требований кредиторов. Начальным моментом открытия конкурсного производства является принятие арбитражным судом решения о признании должника банкротом. Решение арбитражного суда должно содержать информацию о назначении конкурсного управляющего. С момента назначения конкурсного управляющего к нему переходят все права и обязанности руководителя должника. Так, к конкурсному управляющему переходят все права по распоряжению имуществом должника. Для пресечения возможных злоупотреблений со стороны конкурсного управляющего, контроль за его деятельностью возложен на собрание или комитет кредиторов. Открытие конкурсного производства в отношении должника - банкрота означает, что: - срок исполнения всех денежных обязательств, а также отсроченных обязательных платежей считается наступившим; - прекращается начисление неустоек (штрафов, пени), процентов и иных финансовых (экономических) санкций по всем видам задолженности; - сведения о финансовом состоянии должника прекращаются относиться к категории сведений, носящих конфиденциальный характер либо являющихся коммерческой тайной; - снимаются ранее наложенные аресты имущества должника, введение новых арестов и иных ограничений по распоряжению имуществом не допускается; - совершение сделок, связанных с отчуждением имущества должника допускается с ограничениями предусмотренными главой 6 закона о банкротстве; - все требования к должнику могут быть предъявлены только в рамках конкурсного производства. После того как сформирована конкурсная масса, произведена инвентаризация и оценка имущества, конкурсный управляющий представляет собранию или комитету кредиторов возможные варианты продажи имущества должника, которое выносит решение о начале продажи, ее форме и начальной цене имущества. После рассмотрения арбитражным судом отчета конкурсного управляющего о результатах проведения конкурсного производства арбитражный суд выносит определение о завершении конкурсного производства, а в случае погашения требований кредиторов в соответствии со ст. 125 ФЗ «О банкротстве (несостоятельности)» - определение о прекращении производства по делу о банкротстве. В случае вынесения определения о прекращении производства по делу о банкротстве решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства не подлежит дальнейшему исполнению. Конкурсный управляющий по истечении тридцати, но не позднее шестидесяти дней с даты получения определения арбитражного суда о завершении конкурсного производства должен представить указанное определение в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц (ст. 149 ФЗ «О банкротстве (несостоятельности)»). Определение арбитражного суда о завершении конкурсного производства является основанием для внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о ликвидации должника. Соответствующая запись должна быть внесена в этот реестр не позднее чем через пять дней с даты представления указанного определения арбитражного суда в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц. Определение арбитражного суда о завершении конкурсного производства может быть обжаловано до даты внесения записи о ликвидации должника в единый государственный реестр юридических лиц. Обжалование определения арбитражного суда о завершении конкурсного производства приостанавливает исполнение этого определения. Ликвидация ООО считается завершенной, а само общество - прекратившим свою деятельность после внесения об этом записи в Государственный реестр Карелина, С.А. Правовое регулирование несостоятельности (банкротства). - М., 2008. - С.211.. Регистрирующий орган публикует информацию о ликвидации ООО. ЗаключениеОбщество с ограниченной ответственностью как юридическое лицо - это субъект права, созданный для определенных целей по правилам, установленным законом, и в соответствии с законом признаваемый таковым государственной властью и всеми участниками гражданских правоотношений. Юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации. Действующее законодательство не дает определения юридического лица, но раскрывает его основные признаки. Юридическое лицо должно иметь в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество, оно отвечает по своим обязательствам этим имуществом, приобретает и осуществляет имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Все это в полной мере относится и к ООО.В работе рассмотрены основные положения о сущности общества с ограниченной ответственностью, особенностях его создания, определяющие положение ООО в ряду других хозяйственных товариществ и обществ, отличия и сходства. Уделено внимание особенностям учредителей (участников), процедуры создания, учредительных документов, формирования уставного капитала и управлению, а также рассмотрены порядок реорганизации и ликвидации ООО. Анализ Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» позволяет отметить большое количество диспозитивных норм, содержащихся в нем. Эти нормы оставляют на усмотрение участников (учредителей) общества определение значительной части их прав и обязанностей и определение правового положения самого общества как по отношению к учредителям, так и в отношениях с другими участниками гражданского оборота. Такое положение является логичным следованием одному из основных принципов гражданского права, изложенному в п. 2 ст. 1 ГК РФ - принципу свободы участников в установлении своих прав и обязанностей.Однако многие вопросы деятельности обществ с ограниченной ответственностью не урегулированы ГК РФ с достаточной степенью четкости. Федеральный закон № 312-ФЗ от 30.12.2008 внес существенные изменения в правовое регулирование деятельности ООО. Названный закон вступил в силу с 1 июля 2009г. Учредительные же документы обществ, созданных до вступления в его силу, должны быть приведены в соответствие с законом до 1 января 2010г. Нововведения, устанавливаемые Законом, в первую очередь, направлены на противодействие злоупотреблениям правами, предоставляемыми обществу и его участникам, а также на предотвращение неправомерному захвату управления обществом т.н. «рейдерами» и совершения иных недобросовестных операций с использованием номинальных управленцев и собственников подставных организаций. Из 59 действующих статей изменения коснулись 36. Вот наиболее значимые из них:Во-первых, отменяется учредительный договор.Во-вторых, уставом может быть ограничена максимальная доля участника, которой он может обладать. Это было и в ныне действующей редакции, но введена новая норма: в случае если устав содержит ограничения, предусмотренные этим пунктом, то лицо, которое приобрело долю в уставном капитале с нарушением положения, вправе голосовать на общем собрании только частью доли, размер которой не превышает установленный уставом максимальный размер.В-третьих, в случае неполной оплаты доли в уставном капитале в течение оговоренного срока договором об учреждении общества может быть предусмотрено взыскание неустойки за неисполнение обязанностей по оплате доли в уставном капитале. Я считаю - очень полезная норма, участники будут более ответственно относиться к обязательствам по оплате уставного капитала.В-четвертых, участники общества пользуются преимущественным правом покупки по цене предложения или заранее определенной обществом в уставе акционеров. Если я хочу продать свою долю третьему лицу (не участнику), выкуп может осуществляться по цене, указанной в уставе. Даже если она ниже, чем та, которую я мог бы получить от третьего лица.В-пятых, появляется новая норма - цена выкупа не зависит от размера доли. Это, на мой взгляд, прогрессивный шаг, т. к. касательно акционерных обществ идут вечные споры о том, зависит ли стоимость акций от размера пакета.В-шестых, при продаже доли или части доли с торгов права и обязанности участника по такой доле переходят с согласия остальных участников общества, т. е. если один из участников обанкротился, его имущество выставили на торги. Вырученные от продажи его доли средства идут в оплату кредиторам.В-седьмых, если общим собранием участников принято решение о совершении крупной сделки, а участник с этим не согласен, он может предъявить к выкупу свою долю и общество обязано выкупить ее действительную стоимость, определяемую на основании бухотчетности. Эта норма, на мой взгляд, достаточно рискованна - тут есть риски для «младших» участников (владельцев миноритарной доли). Например, в нефтяной промышленности стоимость чистых активов гораздо ниже, чем стоимость самого бизнеса - проблема в учете запасов, а это важная составляющая стоимости для нефтяной компании.В-восьмых, вводится понятие списка участников, на мой взгляд, реализуется старая идея для акционерных обществ - создание единого регистратора, но тут роль единого регистратора играет Единый государственный реестр юридических лиц.И, наконец, в случае выхода участника общество не вправе уплачивать действительную стоимость доли или части доли (ст. 23, п. 8), если на момент выплаты имущества общество отвечает признакам банкротства. Это сделано, чтобы затруднить появление фирм-однодневок и для защиты прав кредиторов Самойленко, В. Общество с ограниченной ответственностью: основные новеллы Гражданского кодекса / В.Самойленко // Юридическая практика. - 2009. - №21 (335). - С. 6.Большинство участников ООО еще не понимает, как будет работать закон, ведь наша интерпретация его норм может не совпадать с мнением судей. Пока нет арбитражной практики, трудно оценивать некоторые его новации, например, необходимость привлечения нотариуса, возможность заключения договора об осуществлении прав участников общества и т. д.Не так хорошо, как хотелось бы, работает регулирование вопросов правопреемства при реорганизации ООО.Отметим некую законодательную неурегулированность между новым законом об ООО и действующими нотариальными нормами.Обязательное привлечение нотариусов для удостоверения сделок носит новационный характер. Очевидно, что целью законодателя было защитить права собственности участников доли. Цель благая. Проблема в том, что большинство нотариусов, на мой взгляд, не готовы сейчас к выполнению этой работы. Когда эта тема обсуждалась нотариусами в марте, они считали, что при удостоверении договора на переуступку доли они обязаны проверить всю цепочку приобретений этой доли. В мае эти же нотариусы признавали, что это фактически невозможно, нотариус физически неспособен выполнять функции следователя Морозова, Л.Ю. ООО себя не узнают // Право и экономика. - 2009. - № 6. - С.18. Список использованных источниковНормативные акты1. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ: [федер. закон: принят Гос. Думой Федер. Собрания РФ 21 октября 1994 г.: введен в действие с 1 января 1995 г.] // СПС Консультант Плюс. Версия Проф [Электронный ресурс]. - Электрон.дан. - [М.,2009]2. «Об обществах с ограниченной ответственностью»: Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ (принят ГД ФС РФ 14.01.1998) (ред. от 02.08.2009) // СПС Консультант Плюс. Версия Проф [Электронный ресурс]. - Электрон.дан. - [М.,2009]3. «О государственной гражданской службе Российской Федерации»: Федеральный закон от 27.07.2004 № 79-ФЗ (принят ГД ФС РФ 07.07.2004) (ред. от 18.07.2009) // СПС Консультант Плюс. Версия Проф [Электронный ресурс]. - Электрон.дан. - [М.,2009]4. «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации»: Федеральный закон от 30.12.2008 № 312-ФЗ (принят ГД ФС РФ 24.12.2008) (ред. от 19.07.2009) // СПС Консультант Плюс. Версия Проф [Электронный ресурс]. - Электрон.дан. - [М.,2009]5. «О несостоятельности (банкротстве)»: Федеральный закон от 26.10.2002 № 127-ФЗ (принят ГД ФС РФ 27.09.2002) (ред. от 19.07.2009) // СПС Консультант Плюс. Версия Проф [Электронный ресурс]. - Электрон.дан. - [М.,2009]6. «О банках и банковской деятельности» Федеральный закон от 02.12.1990 N 395-1 (ред. от 28.04.2009) // СПС Консультант Плюс. Версия Проф [Электронный ресурс]. - Электрон.дан. - [М.,2009]7. «Об образовании»: Закон РФ от 10.07.1992 № 3266-1 (ред. от 17.07.2009) // СПС Консультант Плюс. Версия Проф [Электронный ресурс]. - Электрон.дан. - [М.,2009]Научно-методическая литература8. Андреева, Л.В. Коммерческое право России: Проблемы правового регулирования / Л.В.Андреева. - М.: Право и закон, 2008. - 368с.9. Батяев, А.А. Постатейный комментарий к Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью» / А.А.Батяев, Е.А.Игнатова, И.А.Смагина. - М.: ГроссМедиа. 2009. - 272с.10. Безбах, В.В. Основы Российского гражданского права / В.В.Безбах, В.К.Пучнихин - М.: ТЕИС, 2005. - 639с.11. Беляев, К.П. Общества с ограниченной ответственностью: правовое положение / К.П.Беляев, В.А.Горлов, В.А.Захаров. - М.: Норма, 2009. - 238с.12. Бойкова, О.С. Реорганизация предприятия / О.С.Бойкова, Е.А.Варламова, Ю.Е.Мелихов, М.В.Филиппова. - М.: Альфа-Пресс, 2009. - 200с. 13. Волобуев, Ю.А. Общество с ограниченной ответственностью / Ю.А.Волобуев. - М.: «Филинъ», 2004. - С. 2514. Гражданское право. Учебник. 5-е изд. / под ред. Л.П.Сергеева, Ю.К.Толстого. - М.: Проспект, 2007. - 841с.15. Грудцына, Л. Большой юридический справочник для физических и юридических лиц / Л.Грудцына. - М.: Феникс, 2009. - 640с.16. Гусева, Т.А. Государственная регистрация юридических лиц / Т.А.Гусева, А.В.Чуряев. - М.: Деловой двор, 2008. - 232с.17. Карелина, С.А. Правовое регулирование несостоятельности (банкротства) / С.А.Карелина. - М.: Волтерс-Клувер, 2008. - 360с.18. Клинов, Н. Реорганизация и ликвидация юридического лица / Н.Клинов, Д.Назаров. - М.: КноРус, 2009. - 196с.19. Кoмментарий к ГК РФ / Под ред. О.Н.Садикова. - М.: Статут, 2008. - 197с.20. Комментарий к Гражданскому Кодексу Российской Федерации, части 1 (постатейный) / под редакцией д.ю.н., профессора О.Н. Садикова. - М.: ИНФРА-М, 2005. - 1066с.21. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. В 2 томах. Том 1. Части 1, 2 ГК РФ / под редакцией Т. Е. Абовой, А. Ю. Кабалкина. - М.: Юрайт, 2009. - 928с.22. Курноскина, О.Г. Юридические лица и индивидуальные предприниматели: создание, реорганизация, ликвидация / О.Г.Курноскина. - М.: Инфра-М, 2008. - 314с.23. Малумов, А.Ю. Постатейный комментарий к Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью» / А.Ю.Малумов, П.А.Шевцов. - М.: Деловой двор, 2009. - 264с.24. Могилевский, С.Д. Общество с ограниченной ответственностью. 2-е изд. / С.Д.Могилевский. - М: «Дело», 2000. - 510с.25. Морозова, Л.Ю. ООО себя не узнают / Л.Ю.Морозова // Право и экономика. - 2009. - № 6. - С.18-21 26. Новикова, И.Ю. Общества с ограниченной ответственностью. Обязательная перерегистрация с 1 июля 2009г. / И.Ю.Новикова, Н.Ф.Тарасова. - М.: Альфа-Пресс, 2009. - 176с.27. Проблемы развития законодательства о малом и среднем предпринимательстве. - М.: Экзамен, 2007. - 412с.28. Пронюшкина, В. Ликвидация предприятий как элемент защиты активов / В.Пронюшкина, А.Поволоцкий // Слияния и поглощения. - 2006. - №6. - С. 62-67.29. Погребс, А.Б. Реорганизация фирмы без негативных последствий / А.Б.Погребс. - М.: Вершина, 2006. - 317с. 30. Пугинский, Б. И. Коммерческое право России / Б. И. Пугинский. - М.: Высшее образование, 2005. - 352с.31. Самойленко, В. Общество с ограниченной ответственностью: основные новеллы Гражданского кодекса / В.Самойленко // Юридическая практика. - 2009. - №21 (335). - С. 6-7. 32. Соколова, Е.А. Ликвидация общества с ограниченной ответственностью / Е.А.Соколова // Финансовые и бухгалтерские консультации. - 2007. - №3. - С. 39-41. 33. Тихомиров, М.Ю. Общество с ограниченной ответственностью: создание, реорганизация, ликвидация / М.Ю.Тихомиров. - М.: Норма, 2007. - 158с.34. Филиппова, С.Ю. Прекращение участия в обществе с ограниченной ответственностью путем выхода из общества: теоретические и практические проблемы / С.Ю. Филиппова // Российский судья. - 2006. - №6. - С. 16-18.Материалы судебной практики35. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 февраля 2005г. № 11809/11 // ВВАС РФ. - 2005. - № 7.36. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22 декабря 2002г. № 9612/06 // ВВАС РФ. - 2003. - № 4.
Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7
|
