Иначе должен трактоваться вопрос о юридической природе института исполнителя завещания в СССР. Институт исполнителя завещания в СССР - особый институт, установленный в советском праве для облегчения выполнения воли завещателя, но вместе с тем и для наилучшего обеспечения интересов наследников, кредиторов наследодателя и других лиц, в пользу которых завещателем были сделаны соответствующие завещательные распоряжения. Таким образом, исполнитель завещания действует в общественном интересе. Этот момент имеет существенное значение для понимания природы института исполнителя завещания в СССР.

Но, во всяком случае, совершенно неприемлема трактовка исполнителя завещания как представителя (все равно - как представителя завещателя или наследников). Представительство возможно только между живыми (ст. 39 ГК); завещатель же умер, следовательно, исполнитель завещания не может быть его представителем. Не является исполнитель завещания и представителем наследников; наследники не дают поручений исполнителю завещания, и последний действует не от их имени, а от своего собственного имени; в некоторых случаях, выполняя завещание, он может действовать и против интересов наследников. Не является исполнитель завещания и представителем самого наследства: советскому праву вообще чужда идея о наследстве как юридическом лице как особом субъекте права.

Основанием прав и обязанностей исполнителя завещания является, согласно ст. 427 ГК, "поручение", данное завещателем исполнителю завещания, - исполнить его волю. Однако, как правильно замечает В. А. Рясенцев, хотя в ст. 427 ГК говорится о "поручении", но договора поручения здесь нет. Никаких прав и обязанностей между завещателем и исполнителем завещания не возникает, как не возникает и возможности требовать исполнения "договора". Под "поручением" же в данном случае следует понимать одностороннее волеизъявление завещателя, с которым закон связывает определенные юридические последствия - возникновение прав и обязанностей у исполнителя завещания, если к этому присоединяются еще два обстоятельства - согласие данного лица на назначение его исполнителем завещания и смерть завещателя.

Назначение исполнителя завещания возможно только в самом завещании. Но для действительности такого назначения требуется, чтобы лицо, назначенное исполнителем завещания, дало на это согласие или в самом завещании, или в отдельном заявлении, приложенном к завещанию (ст. 427 ГК). Однако, как нам кажется, нет оснований считать назначение исполнителя завещания недействительным только по тем соображениям, что при жизни завещателя эти формальности не были выполнены. Если уже после смерти завещателя назначенный им исполнитель завещания выразит свое согласие на это назначение, то такое назначение надо считать действительным.

Возможно назначение в одном завещании и нескольких исполнителей завещания.

Поскольку действия по исполнению завещания заключаются в управлении и распоряжении наследственным имуществом, исполнителем завещания может быть только дееспособное, обычно физическое лицо. Исполнителем завещания обычно назначается постороннее лицо - не наследник по завещанию. Но возможно назначение исполнителем завещания и кого-либо из наследников по завещанию. Нет препятствий к назначению исполнителем завещания юридического лица (например, Академии наук СССР). Основная обязанность исполнителя завещания состоит в передаче наследникам причитающегося им по завещанию наследственного имущества. Но в связи с этим исполнителю завещания приходится в ряде случаев выполнять и некоторые другие обязанности: до момента передачи наследникам причитающихся им частей наследства он осуществляет управление наследственным имуществом, выявляет его актив, предъявляет в случае надобности иски об истребовании наследственного имущества, находящегося в чужих руках, взыскивает долги и т. д. В то же время он выплачивает долги, лежащие на наследстве, и т. д.

По предложению наследников, исполнитель завещания обязан представить отчет о своих действиях.

При несогласии наследников с действиями исполнителя завещания они вправе в судебном порядке оспорить его действия. В случае явной неспособности исполнителя завещания к выполнению возложенных на него завещателем обязанностей и, тем более, в случае его недобросовестности по отношению к наследникам не может быть, как нам кажется, отказано по суду в просьбе об устранении исполнителя завещания.

Исполнитель завещания вправе в любое время отказаться от исполнения своих обязанностей.

Следует отметить, что наследодатель не связан согласием исполнителя и при изменении завещания исполнитель может быть заменен другим лицом либо в новом завещании может вообще не предусматриваться исполнитель. Лицо, не дававшее согласия на назначение его исполнителем в момент составления завещания, имеет право, но не обязано принимать на себя эти функции. После открытия наследства суд может освободить исполнителя завещания от его обязанностей по просьбе самого исполнителя завещания либо по заявлению наследников. Освобождение возможно при наличии обстоятельств, препятствующих осуществлению обязанностей исполнителя. Данная норма является новой. Сегодня институт душеприказчика в России так же не востребован, как и в XIX веке. Можно предположить, что определяющим фактором потребности в этом институте является уровень экономического развития. Благосостояние основного населения страны оставляет желать лучшего. Жилищная проблема уже много десятилетий стоит очень остро. Среднестатистическая семья в России имеет не более одной квартиры (жилого дома), в лучшем случае одну автомашину. Вклады денежных средств в банковские учреждения после кризиса 1998 года потеряли популярность у населения. Как и в прошлом веке, российскому гражданину особо нечем распоряжаться на случай смерти. Имущество чаще наследуется по закону, а с расширением круга наследников по закону завещания составляются все реже и реже. Поэтому обнаружить случаи назначения душеприказчиков в практике нотариусов Новосибирской области мне было достаточно сложно. В моей практике это было только один раз. Несколько лет назад ко мне обращался завещатель, который с согласия душеприказчика поручил ему похоронить себя на Гусинобродском кладбище в определенном месте и поставить памятник из определенного материала. В практике другого нотариуса было составлено завещание, по которому завещатель поручил душеприказчику кремировать тело завещателя после смерти, а прах развеять над Алтайскими горами. Еще один случай из нотариальной практики: завещатель поручил душеприказчику возвести на завещанном земельном участке мусульманскую мечеть. Вопрос об исполнении этих завещаний еще не вставал, поскольку завещатели живы. Сейчас есть необходимость популяризации института душеприказчика, разъяснения гражданам его достоинств. Ведь законодатель дал душеприказчику широкие полномочия: это и охрана наследственного имущества, и управление им (в случае, если наследник несовершеннолетний или недееспособный, это просто необходимо). Душеприказчик может вести дела в суде от своего имени, если это необходимо для исполнения воли завещателя, и обеспечивать переход наследства к наследникам.

В заключение ответим на вопрос: может ли исполнитель завещания получать вознаграждение за свой труд? Я думаю, что на этот вопрос надо дать в принципе отрицательный ответ: в подавляющей массе случаев и назначение исполнителя завещания, и согласие последнего на такое назначение предполагают наличие между завещателем и исполнителем завещания отношений дружбы, доверия и т. д.; поэтому вопрос о вознаграждении исполнителя завещания не должен был бы возникать. Но, если завещатель сделает специальное распоряжение в завещании о выдаче вознаграждения из наследственного имущества исполнителю завещания, такое распоряжение нет оснований признавать недействительным. Во всяком случае, исполнитель завещания вправе требовать возмещения расходов, понесенных им в связи с охранением и управлением наследственным имуществом.

Заключение

Подводя итог дипломной работы, отметим, что действующим законодательством предусмотрены новые формы составления завещания, которые прежнему законодательству не были известны, хотя в литературе высказывались предложения о введении неформальных завещаний, т.е. завещаний граждан, не удостоверенных в официальном, предусмотренном законом порядке, а составленные в домашних или иных условиях в присутствии свидетелей. Данные предложения обосновывались тем, что порой возникают ситуации, когда составление завещания не терпит отлагательств в связи с физическим состоянием завещателя. В такие моменты воспользоваться услугами нотариуса не всегда представляется возможным, именно поэтому возникает необходимость составления завещания без нотариуса. В этих целях необходимо допустить неформальные завещания, иначе завещатель лишится возможности осуществить предоставленное ему законом право распорядиться своим имуществом на случай смерти. Представляется, что данные мнения не совсем удачны. Смысл правового регулирования любых отношений заключается не только в том, чтобы подогнать их под определенную конструкцию, а в том, как с помощью данной конструкции достичь необходимого результата. Результатом в данном случае является достижение того идеала правовых отношений, при котором переход права на наследственное имущество происходит в соответствии с волей наследодателя.

Еще при обсуждении раздела "Наследственное право" части третьей проекта ГК РФ 14 марта 1997 г. было высказано большое сомнение по поводу целесообразности введения простой письменной формы завещания, а также обстоятельств, при которых оно может быть составлено в указанной выше форме.

И хотя законодатель не воспринял указанной точки зрения, оставив основной - завещания, составленные в нотариальной форме, следует отметить, что возможность совершения завещания в простой письменной форме при чрезвычайных обстоятельствах вызывает наибольшие опасения, так как на практике это может привести к серьезным осложнениям.

Наши опасения строятся на следующем:

1. Законодатель назвал условия, при которых завещания могут составляться в простой письменной форме, однако не дал легального определения данных условий.

2. Судебные органы согласно ч. 3 ст. 1129 ГК РФ должны подтвердить факт совершения завещания в чрезвычайных обстоятельствах. Означает ли это, что суд установит в этом же процессе наличие или отсутствие данных обстоятельств?

3. По каким критериям те или иные обстоятельства следует относить к чрезвычайным?

Я думаю, что данная норма требует серьезной доработки. Представляется, что следует внести соответствующие изменения в ст. 1129 ГК РФ. Предлагаю внести изменения в ст. 1129 ГК РФ и предоставить суду право продлевать месячный срок давности для признания юридической силы за за-вещаниями, составленными в простой письменной форме при чрезвычайных обстоятельствах.

Новеллой в российском наследственном праве является предусмотренное ГК закрытое завещание, при совершении которого завещатель может сохранить тайну его содержания.

При совершении закрытого завещания ни на кого не возлагается обязанность хранить его содержание в тайне. Закон исходит из того, что содержание закрытого завещания никому, кроме самого завещателя, не может быть известно.

Согласно ст. 1126 ГК закрытое завещание должно быть собственноручно написано и подписано завещателем. Здесь уже не существует никаких отступлений. Несоблюдение этих правил влечет за собой недействительность завещания. При совершении закрытого завещания завещатель не может прибегнуть ни к помощи рукоприкладчика, ни к помощи переводчика, поскольку при посредничестве указанных лиц завещание перестает быть закрытым.

Положительным, по нашему мнению, следует считать возможность завещателя реализовать свое право по распоряжению имуществом на случай смерти с максимальным сохранением тайны завещания еще одним способом. Кроме того, положительная практика применения данной формы завещания в зарубежных странах, в частности Италии, Франции, ФРГ, некоторых кантонах Швейцарии, показывает необходимость введения подобной формы и в России.

Отрицательным является тот факт, что данным способом не все могут воспользоваться (имеются в виду слепые, глухие, немые, глухонемые и т.д.). И что, на наш взгляд, очень важно, неучастие нотариуса в составлении проекта, т.е. отсутствие квалифицированной помощи, что может привести к невыполнению воли наследодателя.

Законодательством должны предусматриваться случаи, когда наследники имеют право изменить волю наследодателя в отношении назначения исполнителя завещания. Если исполнитель не способен обеспечить выполнение воли наследодателя по какой-либо причине, наследникам предоставляется право в судебном порядке устранить такого исполнителя от выполнения.

Неспособность исполнителя обеспечить выполнение воли наследодателя может быть вызвана объективными причинами. Например, тяжелая болезнь лица, назначенного завещателем, утрата им дееспособности, лишение свободы по приговору суда.

Изложенное свидетельствует, что негативный фактор существования данной нормы превышает позитивный, и поэтому она требует серьезной доработки.

Представляется, что следует внести изменения в ст. 1126 ГК РФ следующего содержания: "Закрытое завещание должно быть составлено на бланке нотариуса и подписано завещателем". Это позволит нотариусу, не вторгаясь в тайну закрытого завещания, в содержание завещания, помочь завещателю изъявить свою волю в соответствии с законодательством.