|
Меню
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
Изменение уставного капитала юридического лица - должника в рамках внешнего управления
|
|
|
| этой нормой связан один из весьма серьезных недостатков Закона о банкротстве, который состоит в отсутствии регламентации судьбы сделок внешнего управляющего, заключенных с нарушением указанного требования. Является ли действительной сделка, направленная на продажу имущества, которая привела к невозможности осуществления хозяйственной деятельности? Ответ должен быть отрицательным, так как такая сделка нарушает требования закона, следовательно, является ничтожной. Между тем, очевидно, что такие выводы крайне негативно могут сказаться на положении контрагентов, которые не знают и не могут знать о том, приведет либо не приведет сделка к невозможности функционирования должника. Таким образом, правовое регулирование, следующее из норм данной статьи, может привести к блокированию текущих контрактов и, как следствие, всей деятельности должника. Для того чтобы избежать проблемы, необходимо внести в Закон о банкротстве изменения, в соответствии с которыми несоблюдение рассматриваемого правила не влечет недействительности сделок, а может только лишь быть основанием для привлечения к ответственности внешнего управляющего либо влечет недействительность сделок при условии осведомленности контрагентов. Телюкина М. В. Комментарий к Федеральному закону от 26.10.2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». // Законодательство и экономика. - 2003. - №№ 3-12. - Март-декабрь.В целях усиления контроля в ходе внешнего управления подлежащее в соответствии с планом внешнего управления продаже имущество должника - унитарного предприятия или должника - АО, более 25% голосующих акций которого находится в государственной или муниципальной собственности, оценивается независимым оценщиком с представлением заключения государственного финансового контрольного органа (Минфина России или уполномоченного государственного органа субъекта РФ). Поскольку очевидно, что данная мера продиктована целью усиления контроля со стороны государственных органов, непонятно, почему указанный контроль отсутствует при продаже предприятия указанных категорий должников. Дорохина Е. Г. Правовое положение внешнего управляющего при проведении внешнего управления. // Судебно-арбитражная практика Московского региона. Вопросы правоприменения. - 2004. - № 3. - Май-июнь.Обязанность представить заключение должна возлагается на оценщика как на лицо, ответственное за достоверность результатов оценки. Отсутствие заключения или получение отрицательного заключения препятствует установлению начальной цены имущества.Начальная цена имущества, выставляемого на торги, устанавливается решением собрания кредиторов (комитета кредиторов) на основании рыночной стоимости, определенной в соответствии с отчетом независимого оценщика, привлеченного внешним управляющим и действующего на основании договора с оплатой его услуг за счет имущества должника. Указанное решение об установлении или об отказе в установлении начальной цены может быть обжаловано (ч. ч. 4, 5 ст. 15 Закона).В случае если планом внешнего управления предусмотрена продажа имущества, балансовая стоимость которого на последнюю отчетную дату до утверждения плана составляет не менее чем 100000 рублей, такое имущество должно продаваться на открытых торгах при условии, что иной порядок не предусмотрен Законом о банкротстве. Торги проводятся в форме аукциона в порядке, предусмотренном п. п. 4-9 ст. 110 этого закона, если иное не установлено указанными нормами. Особенность продажи части имущества должника на торгах по сравнению с порядком продажи предприятия состоит в том, что в первом случае не требуется получения ходатайства органа управления должника. Научно-практический комментарий к Федеральному закону «О несостоятельности (банкротстве)». / Под ред. В. В. Витрянского. - М.: Статут, 2003.Имущество должника, относящееся к ограниченно оборотоспособному, может быть продано только на закрытых торгах. В них принимают участие лица, которые в соответствии с федеральным законом могут иметь в собственности или на ином вещном праве указанное имущество. Торги проводятся в порядке, предусмотренном ч. ч. 4-9 ст. 110 Закона о банкротстве, если иное не установлено указанными нормами. Например, согласно ч. 6 данной статьи имущество, в том числе ограниченно оборотоспособное, при условии, указанном в этой части, продается в порядке, предусмотренном планом внешнего управления. Предполагается, что планом может быть предусмотрена продажа имущества, в том числе ограниченно оборотоспособного, по общим правилам гражданского законодательства с соблюдением установленного в абз. 2 ч. 5 ограничения в части круга лиц, которые вправе быть покупателями ограниченно оборотоспособного имущества. Но при этом данная норма не исключает возможность предусмотреть в плане внешнего управления продажу посредством проведения указанных торгов. Комментарий к Федеральному закону «О несостоятельности (банкротстве)». / Под ред. В. В. Залесского. - М.: Издательство г-на Тихомирова М. Ю., 2003.Имущество, балансовая стоимость которого на последнюю отчетную дату до даты утверждения плана внешнего управления составляет менее чем 100000 рублей, продается в порядке, предусмотренном планом. В этом случае план должен не только предусматривать продажу такого имущества, но и регламентировать порядок его продажи. Так, может быть предусмотрено, что продажа осуществляется по прямому договору и без согласования сделки с собранием кредиторов (комитетом кредиторов). При этом под «балансовой стоимостью имущества» должника, которое может быть продано без проведения торгов, подразумевается стоимость объекта по отдельной сделке, а не совокупная стоимость имущества, подлежащего продаже в соответствии с планом внешнего управления. Следует иметь в виду, что даже в этом порядке имущество не может быть продано по цене ниже рыночной стоимости.Действие рассматриваемых положений не распространяется на случаи реализации имущества должника, которое является изготовленной им в процессе хозяйственной деятельности продукцией. Заключение договоров, направленных на распоряжение этим имуществом должника, осуществляется внешним управляющим в соответствии с гражданским законодательством. Научно-практический комментарий к Федеральному закону «О несостоятельности (банкротстве)». / Под ред. В. В. Витрянского. - М.: Статут, 2003. 2.3 Уступка прав требованияПрава требования должника (его дебиторская задолженность) являются составной частью имущественного комплекса должника, так как имущественные права признаются разновидностью имущества (ст. 128 ГК РФ). Ст. 112 Закона о банкротстве регламентирует частный случай продажи имущества - уступку прав требования.Внешний управляющий вправе с согласия собрания кредиторов (комитета кредиторов) приступить к уступке прав требования должника путем их продажи. Продажа осуществляется внешним управляющим в порядке и на условиях, которые определены ч. ч. 3 и 5 ст. 111 Закона о банкротстве (то есть на торгах, с определением начальной цены имущества, выставляемого на торги, решением собрания кредиторов; ограниченно оборотоспособные права требования продаются только на закрытых торгах), если иное не установлено федеральным законом или не вытекает из существа требования.Основное отличие в правовом регулировании, установленном ст. 111 и ст. 112 Закона о банкротстве, состоит в том, что для уступки прав независимо от их стоимости необязательно включение соответствующих положений в план внешнего управления. Однако если аргументировать позицию, в соответствии с которой все положения ст. 111 Закона о банкротстве применяются к рассматриваемым договорам уступки, то придем к выводу, что это необходимо. Телюкина М. В. Комментарий к Федеральному закону от 26.10.2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». // Законодательство и экономика. - 2003. - №№ 3-12. - Март-декабрь.Механизм продажи дебиторской задолженности с открытых торгов имеет свои положительные и отрицательные стороны. С одной стороны, предполагается, что он способен выявить реальную рыночную цену имущества и в результате исключается возможность установления несправедливой цены. С другой стороны, организация торгов требует определенных затрат, что при незначительном размере выручаемых от продажи средств лишает смысла использование подобного механизма. При выставлении на торги задолженности, которая не могла быть истребована в обычном порядке в связи с несостоятельностью должника, такое предложение вряд ли привлечет большое количество покупателей. Как правило, такая задолженность интересует либо лиц, стремящихся предъявить приобретенные права требования к зачету должнику против его требований об исполнении обязательств, либо лиц, стремящихся приобрести права конкурсных кредиторов или упрочить свои позиции в процессе несостоятельности. Научно-практический комментарий к Федеральному закону «О несостоятельности (банкротстве)». / Под ред. В. В. Витрянского. - М.: Статут, 2003.При возмездной уступке прав используется форма договора купли-продажи, что не вполне обоснованно и целесообразно. Представляется, что к договорам цессии, заключенным внешним управляющим, необходимо применять ч. 7 ст. 111 Закона о банкротстве с тем, чтобы исключить из-под его действия те уступки, которые совершаются в процессе обычной хозяйственной деятельности должника (впрочем, к этому выводу можно прийти и путем толкования, развив положение о том, что права требования - это особое имущество). Телюкина М. В. Комментарий к Федеральному закону от 26.10.2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». // Законодательство и экономика. - 2003. - №№ 3-12. - Март-декабрь.Условия договора должны предусматривать:- получение денежных средств не позднее чем через 15 дней с даты заключения договора;- переход права осуществляется только после его полной оплаты (ст. 112 Закона о банкротстве).Обращает на себя внимание крайне неудачная конструкция нормы «условия договора должны предусматривать…». А если по каким-либо причинам не предусматривают? Исходя из буквального толкования, мы должны считать такой договор ничтожным. Целесообразнее было бы названные положения установить в Законе о банкротстве императивно. Там же.Закон о банкротстве не определяет дальнейшую судьбу договора при уклонении покупателя от исполнения обязанности оплатить имущество. С учетом этого представляется целесообразным закреплять в договоре условие, что при неоплате прав требования в установленный срок договор прекращается, а торги признаются несостоявшимися.Учитывая положения ст. ст. 383 и 388 ГК РФ, можно сделать вывод о недопустимости продажи (уступки) при реализации имущества прав требования, неразрывно связанных с личностью кредитора (в основном это требования, связанные с личностью гражданина - о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, об алиментах и т.д.), и требований, передача которых запрещена в силу закона или иного правового акта.Согласно ч. 1 ст. 388 ГК РФ не допускается также уступка требования, если это противоречит договору между кредитором и должником. Ввиду отсутствия специальных правил, регулирующих порядок продажи прав требования с публичных торгов в ходе исполнительного производства и в процессе несостоятельности, правило о недопустимости такой уступки распространяется и на указанные отношения. Вместе с тем необходимо отметить специфику отношений по реализации прав требования с публичных торгов: права требования рассматриваются прежде всего как актив (имущество), служащее для принудительного исполнения обязательств кредитора, воля самого кредитора игнорируется, приоритет отдается интересам взыскателей и публичному интересу. В этой ситуации представляется необоснованным сохранение правила, позволяющего выводить по воле несостоятельного должника из состава имущества, служащего обеспечением исполнения обязательств должника в процессе несостоятельности, значительного объема имущества в форме прав требования. Интерес должника по уступленному обязательству в подобных ситуациях также может быть подчинен общим интересам, тем более что действующее гражданское право в ряде случаев позволяет обходить договорный запрет на уступку даже в частных отношениях, например в рамках отношений по финансированию под уступку денежного требования. Однако для ряда отношений приоритет может быть отдан интересу должника (например, в обязательствах, где должником выступает государство и оговорка о недопустимости уступки направлена на защиту интересов последнего). Очевидно, что эта проблема требует решения законодателя. Научно-практический комментарий к Федеральному закону «О несостоятельности (банкротстве)». / Под ред. В. В. Витрянского. - М.: Статут, 2003.Еще одна проблема связана с наличием в составе имущества должника прав, основанных на лицензии. Закон о банкротстве не отвечает на вопрос о том, может ли быть продано такое имущество. Однозначно ответить на этот вопрос нельзя, поскольку российское гражданское законодательство относится к таким правам как к личным (что не вполне обосновано, так как в большинстве своем с личностью они не связаны). Тем не менее, выставление на торги прав, основанных на лицензии, должно быть допустимо при условии проведения закрытых торгов, в которых участвуют субъекты, обладающие аналогичной лицензией. Телюкина М. В. Комментарий к Федеральному закону от 26.10.2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». // Законодательство и экономика. - 2003. - №№ 3-12. - Март-декабрь.Ст. 390 ГК РФ предусматривает, что первоначальный кредитор, уступивший требование, отвечает перед новым кредитором за недействительность переданного ему требования. В юридической литературе справедливо отмечается, что если цедент получает от цессионария некий имущественный эквивалент, а потом выясняется, что им передано несуществующее или недействительное (либо действительное на момент уступки, но в последующем признанное недействительным) право требования, то фактически цессионарий одаривает цедента, что совсем не входило в его планы и не являлось целью заключенной между сторонами сделки. При этом не имеет значения, заблуждался цедент относительно действительности требования или нет. Почуйкин В. В. Ответственность цедента за недействительность переданного требования. // Закон. - 2001. - № 12. - С. 42.
Страницы: 1, 2, 3, 4, 5
|
|
|
|
|
|
НОВОСТИ
|
|
|
|
|
|
|
|