- юридическое лицо, которое смешанным путем, то есть одновременно и путем прямого владения, и иным образом (по сравнению с обладанием), распоряжается 20 и более процентами акций (долей участия) аффилированного юридического лица хозяйственного общества;

- юридическое лицо, по отношению к которому хозяйственное общество является дочерним обществом. Хозяйственное общество признается дочерним, если другое - основное - хозяйственное общество в силу преобладающего участия в его уставном фонде либо в соответствии с заключенным с ним договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые хозяйственным обществом. Исходя из законодательства Республики Беларусь возможны следующие варианты образования дочернего общества: а) основное общество обладает контрольным пакетом акций (напрямую или через систему косвенного контроля, или одновременно напрямую и через косвенный контроль) либо контролирует прямо или косвенно собрание участников ООО, ОДО; б) между хозяйственным обществом и основным обществом заключен договор управления (подчинения), в силу которого основное общество приобрело права по управлению деятельностью хозяйственного общества и возможность дачи указаний его исполнительному органу; в) существует иная по сравнению с указанными выше возможность контроля со стороны основного общества за хозяйственным обществом, которая позволяет предопределять решения, принимаемые обществом (в частности, речь идет о центральной компании финансово-промышленной группы либо управляющем обществе хозяйственной группы);

- юридическое лицо, по отношению к которому хозяйственное общество является зависимым обществом. Хозяйственное общество признается зависимым, если другое хозяйственное общество (АО, ООО, ОДО) имеет долю в уставном фонде (акции этого общества) в размере, соответствующем 20 и более процентам голосов от общего количества голосов, которыми оно может пользоваться на общем собрании участников. Как видим, указанная группа полностью дублирует приводившуюся выше группу юридических лиц, которые непосредственно обладают 20 и более процентами акций (долей участия) хозяйственного общества. Причиной такого дублирования, очевидно, стало изменение подхода к определению зависимого общества. Ранее в качестве такового рассматривалось хозяйственное общество, в котором другое общество обладало количеством голосов в высшем органе управления, достаточным для отклонения нежелательного для него решения, при этом точный процент голосов не указывался. Тут же заметим, что 20% голосов может не хватить для образования пассивного контрольного пакета акций, так как, например, стандартный размер пакета "бойкот-решения" составляет 25% + 1 голос. Кроме того, законодатель больше не рассматривает в качестве зависимых взаимоучаствующие общества, налагая запрет (и в этом есть определенный резон) на обладание зависимым обществом хоть каким-то процентом голосов в основном обществе. Таким образом, для рассматриваемой группы не характерны никакие правовые особенности, тем не менее законодатель счел нужным выделить вышеуказанные юридические лица в самостоятельную группу аффилированных лиц.

Наряду с перечисленными группами аффилированных лиц хозяйственного общества, которых объединяет наличие у них контроля над соответствующим обществом, в ч. 2 ст. 56 Закона выделяются 5 зеркально отражающих их групп аффилированных лиц, по отношению к которым уже хозяйственное общество обладает правом контроля, а именно:

- юридическое лицо, в уставном фонде которого хозяйственное общество путем прямого владения обладает 20 и более процентами акций (долей участия);

- юридическое лицо, в уставном фонде которого хозяйственное общество вправе распорядиться иным образом по сравнению с прямым владением 20 и более процентами акций (долей участия);

- юридическое лицо, в уставном фонде которого хозяйственное общество распоряжается 20 и более процентами акций (долей участия) одновременно путем и прямого владения акциями (долями участия), и распоряжения ими иным образом по сравнению с прямым владением;

- юридическое лицо, которое является дочерним по отношению к хозяйственному обществу;

- юридическое лицо, которое является зависимым по отношению к хозяйственному обществу.

Помимо юридических лиц, которые обладают правом контроля по отношению к хозяйственному обществу, аффилированными лицами общества согласно ст. 56 Закона могут быть признаны и физические лица, отвечающие сходным признакам. В частности, аффилированными лицами хозяйственного общества будут являться:

- физическое лицо, которое единолично путем прямого владения вправе распоряжаться 20 и более процентами акций (долей участия) хозяйственного общества;

- физическое лицо, которое единолично может распоряжаться иным по сравнению с прямым владением образом 20 и более процентами акций (долей участия) в хозяйственном обществе;

- физическое лицо, которое единолично смешанным образом (то есть и путем прямого владения, и не связанным с обладанием путем) имеет возможность распоряжаться 20 и более процентами акций (долей участия) в хозяйственном обществе;

- физическое лицо, которое совместно со своими аффилированными лицами (супруг (супруга), родители, дети, усыновители, усыновленные (удочеренные), дед, бабка, внуки, родные братья и сестры, родители супруга (супруги), причем как с одним, так и с несколькими, путем прямого владения может распоряжаться 20 и более процентами акций (долей участия) хозяйственного общества;

- физическое лицо, которое совместно со своими аффилированными лицами может распоряжаться иным по сравнению с прямым владением образом 20 и более процентами акций (долей участия) в хозяйственном обществе;

- физическое лицо, которое совместно со своими аффилированными лицами смешанным образом имеет возможность распоряжаться 20 и более процентами акций (долей участия) в хозяйственном обществе;

- физическое лицо, которое единолично обладает 20 и более процентами акций (долей участия) юридического лица, являющегося аффилированным по отношению к хозяйственному обществу;

- физическое лицо, которое единолично может распоряжаться иным по сравнению с прямым владением образом 20 и более процентами акций (долей участия) в юридическом лице, являющемся аффилированным по отношению к хозяйственному обществу;

- физическое лицо, которое единолично смешанным образом имеет возможность распоряжаться 20 и более процентами акций (долей участия) в юридическом лице, являющемся аффилированным по отношению к хозяйственному обществу;

- физическое лицо, которое совместно со своими аффилированными лицами путем прямого владения вправе распоряжаться 20 и более процентами акций (долей участия) юридического лица, являющегося аффилированным по отношению к хозяйственному обществу;

- физическое лицо, которое совместно со своими аффилированными лицами может распоряжаться иным по сравнению с прямым владением образом 20 и более процентами акций (долей участия) в юридическом лице, являющемся аффилированным по отношению к хозяйственному обществу;

- физическое лицо, которое совместно со своими аффилированными лицами смешанным образом имеет возможность распоряжаться 20 и более процентами акций (долей участия) в юридическом лице, являющемся аффилированным по отношению к хозяйственному обществу.

Наконец, по владельческому критерию ст. 56 Закона относит к аффилированным лицам хозяйственного общества созданное таким обществом унитарное предприятие (УП). Как известно, имущество УП, учрежденного хозяйственным обществом, находится в собственности хозяйственного общества - учредителя и принадлежит УП на праве хозяйственного ведения. При этом и устав такого УП, и его руководитель, и порядок распоряжения унитарным предприятием закрепленным за ним имуществом зависят (то есть "контролируются") исключительно от хозяйственного общества. Таким образом, УП хозяйственного общества связано с последним и, следовательно, является его аффилированным лицом.

Итак, исходя из владельческого критерия юридические лица, которые являются аффилированными по отношению к аффилированным лицам хозяйственного общества, сами могут рассматриваться как аффилированные лица соответствующего общества. Так, если участником хозяйственного общества является открытое акционерное общество, созданное в процессе разгосударствления и приватизации государственной собственности, а аффилированным лицом последнего выступает Министерство экономики Республики Беларусь, так как именно оно является держателем акций указанного общества, то Министерство экономики будет аффилированным лицом первого хозяйственного общества с точки зрения субъективного критерия.

Рассматривая владельческий критерий выявления аффилированных лиц, нельзя не отметить, что за исключением отношений, связанных с УП хозяйственного общества (где обществу исходя из правовой конструкции унитарного предприятия принадлежит 100% его имущества на праве собственности), во всех остальных случаях законодатель для определения аффилированности соответствующего лица по отношению к хозяйственному обществу указывает на пакет акций (долей участия) в размере 20 и более процентов. Такое числовое выражение аффилированности является, на наш взгляд, весьма произвольным и чисто условным. По нашему мнению, исходя из права Республики Беларусь в рассматриваемой ситуации более корректно было бы избрать как числовое выражение владельческого критерия определения аффилированного лица либо пакет в 15% и более, либо пакет в 25% и более. Первый представляет собой минимальный по величине активный и пассивный контрольный пакет, правда, применительно лишь к АО, так как в отношении ООО и ОДО возможны определенные вариации. Второй из предложенных нами пакетов базируется уже на простом большинстве голосов в первом общем собрании хозяйственного общества при условии, если собирается минимально необходимый для действительности указанного общего собрания кворум, а именно 50% + 1 голос.

Выявление аффилированных лиц на основе договорного критерия

В силу договорного критерия к аффилированным лицам хозяйственного общества относится единственная группа лиц, а именно юридические лица, которые являются участниками одной хозяйственной группы с хозяйственным обществом.

Вместе с тем хозяйственная группа в белорусском праве - явление неоднородное, и фактически (да и юридически) в рамках данного института присутствуют и отношения основного общества (товарищества), и отношения доверительного управления, и отношения кооперации (консорциума), и отношения финансово-промышленной группы в том виде, в каком ее понимает белорусский законодатель (простое товарищество), и отношения управления государственными УП (отношения власти и подчинения), и др. Согласно Указу Президента Республики Беларусь от 27.11.1995 № 482 "О создании и деятельности в республике хозяйственных групп" хозяйственной группой является совокупность юридических лиц (участников группы), осуществляющих хозяйственную деятельность и объединенных между собой одним из нижеперечисленных способов:

- одному участнику группы (головной организации) принадлежат доля в имуществе каждого из иных участников группы или другие допускаемые законодательством права таким образом, что эта доля или эти права обеспечивают головной организации возможность принятия или отклонения решений в высшем органе каждого иного участника хозяйственной группы (например, основное общество (товарищество) и дочернее или зависимое общество);

- один участник группы (доверительный управляющий) осуществляет доверительное управление имуществом иных участников группы (вверителей) на основании договора доверительного управления имуществом;

- каждый из участников группы входит в состав высшего органа управления иных участников группы, но не может единолично обеспечить принятие или отклонение решений этого органа (примером могли бы служить взаимоучаствующие общества, но в соответствии с законодательством Республики Беларусь применительно к зависимым обществам взаимное участие невозможно);

- участники группы совместно принимают решения по координации своей предпринимательской деятельности (договоры кооперации, простого товарищества, консорциума);

- участники группы для координации своей предпринимательской деятельности и ведения дел группы учреждают центральную компанию в форме хозяйственного общества, которая признается участником группы (финансово-промышленная группа в понимании белорусского права);

- участники группы наделяют полномочиями по координации своей предпринимательской деятельности и ведению дел группы одного из ее участников (уполномоченного представителя) (например, в рамках договора простого товарищества);

Страницы: 1, 2, 3, 4