Декретом № 17 утверждено Положение о лицензировании отдельных видов деятельности (далее - Положение от 14 июля 2003 года) и Перечень видов деятельности, на осуществление которых требуются специальные разрешения (лицензии), и уполномоченных на их выдачу государственных органов и организаций (далее - Перечень). Указанный перечень является исчерпывающим. Виды деятельности, не подлежащие лицензированию в соответствии с Декретом № 17, осуществляются без наличия соответствующих специальных разрешений.

В соответствии с Перечнем все виды лицензируемой деятельности можно условно подразделить на три основные группы:

· в первую входят виды деятельности, которые не ограничены количественными и качественными показателями, которые имеют длительный характер (например, деятельность, связанная со строительством объектов);

· второй вид деятельности - деятельность, исчерпывающаяся однократным действием и имеющая количественные критерии (например, перевод валютных ценностей за рубеж);

· третий вид объединяет в себя первый и второй виды деятельности (например, внешнеторговая деятельность)[29, с.28-29].

Также необходимо отметить, что в соответствии с п. 1 Постановления Совета Министров Республики Беларусь от 19 декабря 2003 года № 1666 «О некоторых мерах по реализации Декрета Президента Республики Беларусь от 14 июля 2003 г. N 17 и о внесении изменений и дополнений в отдельные Постановления Совета Министров Республики Беларусь» с последующими изменениями и дополнениями виды деятельности, на осуществление которых требуются лицензии, подлежат указанию в учредительных документах юридических лиц, свидетельствах о государственной регистрации индивидуальных предпринимателей в соответствии с Перечнем.

Необходимость принятия таких мер была обусловлена, в частности, несоответствием между наименованиями видов экономической деятельности, содержащимися в Общегосударственном классификаторе видов экономической деятельности, и наименованиями видов деятельности, на осуществление которых требуются лицензии, указанными в перечне, утверждённом Декретом № 17[31, с.6].

Положением же от 14 июля 2003 года регулируются отношения по лицензированию отдельных видов деятельности, указанных в Перечне, за исключением деятельности, связанной со специфическими товарами (работами, услугами), внешнеэкономической деятельности по ввозу (вывозу) отдельных товаров, деятельности, осуществляемой воинскими частями (учреждениями) Вооружённых Сил и другими воинскими формированиями, органами внутренних дел, органами и подразделениями по чрезвычайным ситуациям республики Беларусь, в соответствии с задачами, возложенными на них законодательством, а также деятельности, лицензируемой Национальным банком.

Виды деятельности, связанные со специфическими товарами (работами услугами), на осуществления которых требуются специальные разрешения (лицензии), и порядок лицензирования определены Указом Президента Республики Беларусь от 21 октября 2003 года № 459 «О порядке лицензирования видов деятельности, связанных со специфическими товарами (работами, услугами)» в редакции Указа Президента Республики Беларусь от 04.06.2004 года № 269.

Национальным банком, в соответствии с Перечнем, лицензируется аудиторская деятельность и банковская деятельность. В настоящее время действуют Правила лицензирования и осуществления аудиторской деятельности в банковской системе Республики Беларусь, утверждённые Постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 2 июля 2003 года № 129 с изменениями и дополнениями.

Также не стоит забывать о том, что Положением от 14 июля 2003 года установлено, что если нормами международных договоров, действующими для Республики Беларусь, установлены иные правила, чем те, которые в нём содержатся, то применяются правила международных договоров.

В постановлениях Совета Министров, а также в постановлениях отдельных министерств содержатся частные и более конкретизированные аспекты о лицензировании отдельных видов деятельности, как правило, присущие только указанному в названии виду деятельности. Так, например, постановлением Министерства экономики от 27 октября 2003 года № 206 утверждено положение об аттестации физических лиц на их соответствие профессионально-квалификационным требованиям, предъявляемым к антикризисному управляющему в производстве по делу об экономической несостоятельности (банкротству). Этим же постановлением признано утратившим силу постановление Министерства экономики от 16 января 2002 года «Об утверждении Положения об аттестации физических лиц на их соответствие профессионально-квалификационным требованиям, предъявляемым к управляющему в производстве по делу об экономической несостоятельности (банкротству)».

Некоторые комитеты также могут регулировать в силу своих полномочий определённые аспекты лицензирования. Например, постановлением Государственного таможенного комитета от 30 октября 2003 года № 67 утверждена Инструкция о порядке выдачи специальных разрешений (лицензий) на осуществление деятельности в области таможенного дела.

Следует также обратить внимание на то, что в законодательстве Республики Беларусь предусмотрена ответственность за предпринимательскую деятельность, осуществляемую без лицензии, когда такая лицензия обязательна: административная, согласно части 1 статьи 12.7 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях, а также уголовная, по части 1 статьи 233 Уголовного кодекса Республики Беларусь, если эта деятельность была сопряжена с получением дохода в крупном размере.

Таким образом, исходя из характера и содержания, обозначенных в данной главе, нормативных правовых актов, видно, что в Республике Беларусь на достаточном уровне регламентировано осуществление лицензирования отдельных видов деятельности. Также оправдано и то, что базу по данному вопросу составляет именно Декрет Президента Республики Беларусь, а не Закон Республики Беларусь, т.к. лицензирование - очень быстро и динамично развивающийся институт, и внесение изменений и дополнений в Декрет представляется куда более лёгкой задачей, нежели в Закон.

3. Некоторые проблемы практического применения законодательства о лицензировании отдельных видов деятельности

Поскольку ни один нормативный правовой акт не может быть совершенен, то никто не может утверждать, что Декрет № 17 является безошибочным решением всех проблем, связанных с вопросом лицензирования. Поэтому именно анализ норм этого Декрета, а точнее Положения от 14 июля 2003 года, которое этот Декрет утверждает, будет предметом рассмотрения в данной главе.

Пункт 2 Положения содержит определения основных терминов, употребляемых в нем.

Так, под лицензиатом понимается юридическое лицо, индивидуальный предприниматель, а также физическое лицо, осуществляющее адвокатскую или частную нотариальную деятельность, имеющее лицензию.

Соискатель лицензии - юридическое лицо, индивидуальный предприниматель, обратившиеся в лицензирующий орган с заявлением с приложением необходимых документов для получения лицензии, а также физическое лицо, ходатайствующее о предоставлении ему права занятия адвокатской или частной нотариальной деятельностью.

На практике возникает вопрос: с какого момента соискатель лицензии становится лицензиатом? В научно-исследовательской литературе предлагаются два решения указанного вопроса: с момента фактической выдачи лицензии соискателю или с момента принятия решения о выдаче лицензии[2].

Буквальное толкование термина "лицензиат" позволяет утверждать, что именно момент выдачи лицензии является точкой отсчета для начала осуществления соответствующего вида деятельности.

Однако Положение в п. 34 дает возможность сделать и иной вывод. В соответствии с данным пунктом лицензия может быть аннулирована по решению лицензирующего органа в случае, если лицензиат не обращался за получением лицензии в течение шести месяцев со дня принятия решения о ее выдаче. Да и аннулировать или, иными словами, отменить можно лишь уже действующее разрешение.

И все же правильной представляется позиция о том, что только с момента выдачи лицензии можно осуществлять определенный вид деятельности.

В соответствии с абзацем вторым п. 37 Положения за выдачу лицензии взимается лицензионный сбор в сумме, эквивалентной 90 евро. Если допустить, что после рассмотрения пакета представленных документов и принятия соответствующего решения о выдаче лицензии возникает право на осуществление лицензируемой деятельности, то это открывает простор для недобросовестных субъектов хозяйствования, которые станут затягивать с обращением в соответствующий лицензирующий орган, что не будет мешать им осуществлять соответствующую деятельность в течение шести месяцев после принятия решения о выдаче лицензии. Кроме того, в течение срока между принятием решения о выдаче лицензии и ее выдачей соискатель лицензии не сможет соблюсти некоторые требования законодательства (например, предоставлять лицензию или ее копию для ознакомления в соответствии с п. 2 ст. 6 Закона Республики Беларусь "О защите прав потребителей" с последующими изменениями и дополнениями).

В соответствии с Положением лицензирующие органы - республиканские органы государственного управления и иные государственные организации (например, Белорусский государственный концерн по нефти и химии (концерн "Белнефтехим"), подчиненные Правительству Республики Беларусь, Национальный банк, местные исполнительные и распорядительные органы, другие государственные органы, уполномоченные в соответствии с Декретом Президента Республики Беларусь "О лицензировании отдельных видов деятельности" осуществлять лицензирование. Как видно, в перечень возможных лицензирующих органов попали государственные организации. Часть вторая ст. 13 Конституции гласит, что государство предоставляет всем равные права для осуществления хозяйственной и иной деятельности, кроме запрещенной законом, и гарантирует равную защиту и равные условия для развития всех форм собственности. Исходя из вышеизложенного не совсем понятно, почему государственным юридическим лицам предоставляются в области лицензирования какие-то преимущества в виде возможности выступать в качестве лицензирующего органа; да и функции государства должны реализовываться именно государственными органами, а не организациями, которые создаются для иных целей.

Положение о лицензировании определяет лицензию как специальное разрешение на осуществление вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом соискателю лицензии или лицензиату.

Опять же юридическая техника при формулировке названного понятия оставляет желать лучшего. Простое сопоставление данного определения и определений терминов "соискатель лицензии" и "лицензиат" позволяет утверждать, что после выдачи лицензии юридическому лицу, индивидуальному предпринимателю или физическому лицу, осуществляющим адвокатскую или частную нотариальную деятельность, они перестают быть соискателями лицензии и становится лицензиатами[2].

В Положении не определен термин "лицензируемый вид деятельности". Однако нужно учитывать, что белорусское законодательство исходит из того, что осуществление лицензируемого вида деятельности не обязательно связано с получением прибыли. Единственным критерием для признания вида деятельности лицензируемым является включение его в перечень лицензируемых видов деятельности, который является закрытым. Осуществление же такого вида деятельности без получения специального разрешения даже в общеполезных целях без намерения получить прибыль влечет установленную законодательством ответственность.

В соответствии с п. 9 Положения заявление с приложением необходимых документов для получения лицензии представляется в соответствующий лицензирующий орган соискателем лицензии либо его уполномоченным представителем. Документы, представленные в лицензирующий орган для получения лицензии, принимаются по описи, копия которой вручается соискателю лицензии либо его уполномоченному представителю с отметкой о дате приема документов указанным органом. Поэтому практика некоторых государственных органов, в соответствии с которой документы оставляются в специальном ящике входящей корреспонденции, противоречит законодательству Республики Беларусь.

Из анализа норм, содержащихся в пункте 9 Положения, вытекает также вывод о том, что пакет документов для получения лицензии нельзя направить в лицензирующий орган по почте.

Лицензирующий орган по результатам рассмотрения заявления принимает решение о выдаче либо об отказе в выдаче лицензии соискателю.

В соответствии с п. 12 Положения в выдаче лицензии может быть отказано при:

- наличии в представленном заявлении с приложением необходимых документов недостоверных сведений;

- несоответствии представленных документов требованиям Положения о лицензировании вида деятельности, осуществляемого на основании лицензии;

- наличии заключения о несоответствии возможностей соискателя лицензии лицензионным требованиям и условиям по результатам проверки и (или) экспертизы;

- обращении за получением лицензии до истечения одного года со дня вынесения решения об аннулировании лицензии, за исключением случая аннулирования лицензии в связи с выдачей ее с нарушением установленного порядка.

Страницы: 1, 2, 3